Lietuvos apeliacinio teismo nutartis

1. Ieškovė UAB „Sanresa“ 2019-06-21 kreipėsi į teismą su 2019-06-20 ieškiniu atsakovui Aplinkos apsaugos departamentui prie Aplinkos ministerijos, prašydama panaikinti 2019-05-21 rašte Nr. (4)-AD5-9013 užfiksuotą sprendimą dėl UAB „Sanresa“ pasiūlymo atmetimo, panaikinti 2019-05-21 rašte Nr. (4)-AD5-9014 užfiksuotą sprendimą dėl pasiūlymų eilės nustatymo, laimėtojo paskelbimo ir sutarties su laimėtoju sudarymo, priteisti bylinėjimosi išlaidas (civilinė byla Nr. e2-3596-933/2019).

2. Ieškovė procesiniuose dokumentuose nurodė, kad atsakovas vykdo viešojo pirkimo Nr. 403124 procedūras dėl BUAB „Ūrus“ ir Ko teritorijoje, esančioje Kaimynų g. 13, Dičiūnų k., Utenos r., laikomų pavojingų atliekų sutvarkymo paslaugų pirkimo (toliau – ir Konkursas, Pirkimas). Atsakovė 2019-05-21 rašte Nr. (4)-AD5-9013 nurodė, kad UAB „Sanresa“ pasiūlymas yra atmestas. Tą pačią dieną atsakovas paskelbė pasiūlymų eilę, laimėtoją ir sprendimą sudaryti sutartį su laimėtoju.

3. Ieškovė UAB „Sanresa“ pažymėjo, kad ji 2019-05-30 pateikė atsakovui pretenziją dėl pasiūlymo atmetimo, kurią atsakovas 2019-06-10 atmetė. Atsakovas nurodė, kad UAB „Sanresa“ turi turėti Aplinkos apsaugos agentūros išduotą leidimą vykdyti tarpvalstybinius atliekų vežimus (notifikaciją) pagal ES Reglamentą Nr. 1013/2006. UAB „Sanresa“ pasiūlymas buvo atmestas kaip neatitinkantis Pirkimo sąlygų 23 punkto kvalifikacijos reikalavimų lentelės 1 punkte (turėti teisę verstis pirkimo sutarčiai vykdyti reikalinga veikla).

4. Ieškovės teigimu, ji visiškai atitiko jai keliamus kvalifikacijos reikalavimus. UAB „Sanresa“ pateikė visus Pirkimo sąlygų 23 punkto kvalifikacijos reikalavimų lentelės 1 punkte nurodytus dokumentus. Pirkimo sąlygoje nebuvo reikalavimo, kad tiekėjai kartu su pasiūlymu turi pateikti Aplinkos apsaugos agentūros išduotą leidimą vykdyti tarpvalstybinius atliekų vežimus (notifikaciją). Reikalavimas pateikti minėtą leidimą yra ne kvalifikacijos, o Pirkimo sutarties vykdymo reikalavimas. Leidimą UAB „Sanresa“ turės gauti ne pasiūlymų pateikimo ar pasiūlymų vertinimo metu, bet Pirkimo sutarties vykdymo metu. Kreiptis į Aplinkos apsaugos agentūrą dėl leidimo gavimo galima tik tada, kai de facto valdoma atliekas, kurias ketinama gabenti. Perkančioji organizacija Pirkimo sąlygose nepateikė tikslios informacijos apie atliekų pavadinimus, kodus, kiekius bei visų atliekų cheminę sudėtį.

5. Ieškovė UAB „Sanresa“ pažymėjo, kad perkančioji organizacija, siekdama įsitikinti tiekėjo UAB „Sanresa“ kvalifikacija, galėjo ir turėjo tikrinti tik tai, ar tiekėjas turi teisę kreiptis ir gauti notifikaciją (leidimą vykdyti tarpvalstybinius atliekų vežimus), t. y. įsitikinti tiekėjo kompetencija, kvalifikacija ir pajėgumu įvykdyti Pirkimo sutartį. Perkančiosios organizacijos veiksmai Pirkimo procedūrų metu patvirtina, kad pati perkančioji organizacija iki galo nėra apsisprendusi, ar reikalavimą dėl notifikacijos (leidimo vykdyti tarpvalstybinius atliekų vežimus) laikyti kvalifikacijos, ar sutarties vykdymo reikalavimu. 2019-03-19 rašte Nr. (4.2)-AD5-4854 Perkančioji organizacija nurodė, kad suteikia 40 dienų notifikacijai pateikti. Tokiu būdu perkančioji organizacija suvokė, kad notifikacija bus išduota vėliau, t. y. po pasiūlymų pateikimo termino dienos. Perkančioji organizacija, leisdama tiekėjui pateikti notifikaciją, išduotą vėliau nei galutinę pasiūlymų pateikimo dieną, suvokė, kad notifikacijos gavimo procedūra yra ne kvalifikacijos, bet sutarties vykdymo reikalavimas. Nenustačius, kad tiekėjas neturi reikiamų dokumentų ar kompetencijos kreiptis ir gauti notifikaciją, tiekėjo pasiūlymas negalėjo būti atmestas.

6. Ieškovės teigimu, perkančioji organizacija, reikalaudama, kad tiekėjas UAB „Sanresa“, kuris Pirkime dalyvauja pasitelkęs užsienio subjektą, pateiktų papildomus dokumentus, palyginti su tiekėjais, veikiančiais tik Lietuvoje, pažeidžia viešųjų pirkimų nediskriminavimo principą. Perkančioji organizacija siekia užsienio subjektams sudaryti neproporcingai sudėtingesnes sąlygas dalyvauti Pirkime. Nors UAB „Sanresa“ notifikacijas gauti turi Pirkimo sutarties vykdymo metu, perkančioji organizacija reikalauja, kad UAB „Sanresa“ notifikaciją pateiktų dar iki Pirkimo sutarties sudarymo bei pasiūlymų vertinimo metu.

7. Ieškovė UAB „Sanresa“ pažymėjo, kad kvalifikacijos reikalavimai ir sutarties vykdymo reikalavimai negali sutapti. Tą patvirtina Viešųjų pirkimų tarnybos direktoriaus 2017-06-29 įsakymu Nr. 1S-105 patvirtintos Tiekėjo kvalifikacijos reikalavimų nustatymo metodikos (toliau – ir Metodikos) 8.6 punktas, kad tiekėjo kvalifikacijai negali būti keliami tokie reikalavimai, kurie yra pirkimo sutarties vykdymo dalykas. Tokio tipo reikalavimai įtraukiami į pirkimo sutarties projekto nuostatas, o jei pirkimo sutarties projektas nerengiamas – į pagrindines pirkimo sutarties sąlygas, nustatomas pirkimo dokumentuose. Kvalifikacijos teisės verstis atitinkama veikla reikalavimui pagrįsti paprastai pateikiami juridinio asmens įstatai (Metodikos 11 p.), o specifiniais atvejais – atitinkami leidimai ir licencijos. Tačiau tokie leidimai ir licencijos būna išduoti tiekėjui siekiant užtikrinti teisę veikti apskritai, o ne vykdyti konkrečią sutartį. Jeigu leidimas ar licencija reikalinga gauti vykdyti konkrečią sutartį, toks reikalavimas laikytinas ne kvalifikacijos, o sutarties vykdymo reikalavimu. Perkančiosios organizacijos reikalavimas pateikti notifikaciją turi būti pripažintas sutarties vykdymo reikalavimu. Nuo 2017-07-01 privaloma tikrinti teisę verstis atitinkama veikla tik tiek, kiek nustatyta Pirkimo sąlygose. Perkančiosios organizacijos gali reikalauti pateikti tik tuos dokumentus, kurie konkrečiai nurodyti Pirkimo sąlygose. Tik Pirkimo sąlygose nurodžius konkrečias licencijas, leidimus ir kitus dokumentus, kuriuos tiekėjas turi pateikti, Perkančioji organizacija gali reikalauti šių dokumentų. Kitu atveju tokius dokumentus tiekėjas turėtų gauti sutarties vykdymo metu.

8. Ieškovės UAB „Sanresa“ teigimu, nėra aišku, kokį maksimalų atliekų kiekį reikėtų nurodyti, kadangi pagal Pirkimo sąlygų Techninės specifikacijos 1 lentelę nurodyti tik preliminarūs kiekiai, o pagal Pirkimo sąlygų Techninės specifikacijos 1 lentelės 3 išnašą „Faktinis atliekų kiekis nėra žinomas. <...> nurodytas atliekų svoris, jas tvarkant, gali kisti“. Šioje stadijoje apskritai neįmanoma nurodyti nei minimalaus, nei maksimalaus atliekų kiekio. Pagal Reglamento IC priedo 25 punktą reikalaujama nurodyti tik vieną atliekų kodą. Paraiškoje dėl leidimo (notifikacijos) gavimo būtina nurodyti tikslų atliekų naudojimo ar šalinimo būdą bei technologiją (Reglamento Nr. 1013/2006 IA ir IB formų 11 langelis). Atliekų tikslią sudėtį bus galima nustatyti tik faktinio Pirkimo sutarties vykdymo metu, ir tik tuomet paaiškės galimas atliekų šalinimo ar naudojimo būdas (pvz., R1 arba D10). Perkančioji organizacija nepaneigė ir nepasisakė dėl to, kad teikiant paraišką (pildant pranešimo formą) būtina nurodyti vežimo datą (laikotarpį), vežėją (-us), transporto priemonę (-es), vežimų skaičių (kuris sprendžiamas pagal atliekų kiekį), pakuotės tipą, pakuočių skaičių, atliekų tvarkymo būdą ir technologiją gavėjo įrenginyje. Šioje stadijoje nėra įmanoma gauti šių duomenų, kadangi jie paaiškės tik faktiškai pasvėrus, surūšiavus, supakavus atliekas, jas ištyrus ir nustačius tikslią jų sudėtį bei su pasirinktu vežėju nustačius vežimo sąlygas.

9. Ieškovė UAB „Sanresa“ nurodė, kad Pirkimo sutarties vykdymo metu paaiškėjus, jog atliekų vežimo sąlygos (pvz., atliekų kiekis, sudėtis, naudojimo ar šalinimo būdas ir pan.) kitokios, bus būtina pateikti naują (kitą) paraišką dėl leidimo vežti atliekas gavimo. Notifikacija (leidimas) turės būti gauta, tačiau tik Pirkimo sutarties vykdymo metu, o jeigu tokio leidimo tiekėjas negautų – tai reikštų esminį Pirkimo sutarties pažeidimą, ir tiekėjas rizikuotų patekti į nepatikimų tiekėjų sąrašą. Net jeigu Perkančioji organizacija ir būtų pateikusi visus reikalingus duomenis paraiškai dėl notifikacijos (leidimo) gavimo, bet kuriuo atveju, atsižvelgiant į notifikacijos (leidimo) išdavimo tvarką, išduota notifikacija (leidimu) tiekėjas galėtų pasinaudoti tik vieną kartą, t. y. vykdydamas konkrečią Pirkimo sutartį, todėl perkančiosios organizacijos keliamas reikalavimas yra Pirkimo sutarties vykdymo reikalavimas. Šį reikalavimą ieškovė išpildys Pirkimo sutarties vykdymo metu. Perkančiosios organizacijos keliami reikalavimai laikytini nepagrįstais, pertekliniais, pažeidžiančiais Metodikos 8.6 punktą, todėl perkančiosios organizacijos sprendimas dėl ieškovės pasiūlymo atmetimo naikintinas.