- Teismas
- Regionų apygardos administracinis teismas
- Dokumentas
- Sprendimas
- Data
- 2024-01-30
- Bylos Nr.
- eI3-2527-535/2024
- Teisminio proceso Nr.
- 3-61-3-08281-2023-9
- Bylos rūšis
- administracinė byla
- Teisėjai
- Ina Kirkutienė, Jūratė Gaidytė-Lavrinovič, Arūnas Kaminskas
- Pareiškėjas
- Vilniaus Šv
- Atsakovas
- Viešajai įstaigai Centrinei projektų valdymo agentūrai
Regionų administracinio teismo teisėjų kolegija, susidedanti iš teisėjų Jūratės Gaidytės-Lavrinovič (kolegijos pirmininkė ir pranešėja), Arūno Kaminsko ir Inos Kirkutienės,
viešame teismo posėdyje žodinio proceso tvarka (nuotoliniu būdu) išnagrinėjo administracinę bylą pagal pareiškėjos Vilniaus Šv. Kazimiero bažnyčios skundą atsakovei Viešajai įstaigai Centrinei projektų valdymo agentūrai dėl sprendimo panaikinimo ir įpareigojimo atlikti veiksmus.
Aprašomoji dalis
Teismas nustatė:
Šalies argumentai
Pareiškėja Vilniaus Šv. Kazimiero bažnyčia su skundu kreipėsi į teismą ir prašo: 1) panaikinti viešosios įstaigos Centrinės projektų valdymo agentūros (toliau – Agentūra) sprendimą dėl pažeidimo Nr. IT01, kuriuo Vilniaus Šv. Kazimiero bažnyčios atžvilgiu buvo pritaikyta 25 proc. dydžio finansinė korekcija (toliau – Sprendimas); 2) priteisti iš atsakovės patirtas bylinėjimosi išlaidas.
Pareiškėja nurodo, kad ji įgyvendino projektą „Vilniaus Šv. Kazimiero bažnyčios vertingųjų savybių išsaugojimas ir atskleidimas, padidinant jų prieinamumą visuomenei“, projekto Nr. 05.4.1-CPVA-K-303-02-0024 (toliau – Projektas), finansuojamą pagal Vilniaus Šv. Kazimiero bažnyčios (toliau – Perkančioji organizacija) ir Agentūros 2019-01-21 sudarytą iš Europos Sąjungos struktūrinių fondų lėšų bendrai finansuojamo projekto Nr. 05.4.1-CPVA-K-303-02-0024 „Vilniaus Šv. Kazimiero bažnyčios vertingųjų savybių išsaugojimas ir atskleidimas, padidinant jų prieinamumą visuomenei“.
Siekdama įgyvendinti Projektą, vykdė supaprastintą viešąjį pirkimą atviro konkurso būdu „Vilniaus Šv. Kazimiero bažnyčios vertingųjų savybių išsaugojimas ir atskleidimas, padidinant jų prieinamumą visuomenei“ (toliau – Pirkimas) (Pirkimo Nr. 443900). Pirkimo objektas – Vilniaus Jėzuitų vienuolyno pastatų ansamblio Šv. Kazimiero bažnyčios (unik. kodas 27304), Didžioji g. 34, Vilnius tvarkybos darbai (restauravimas, konservavimas, apsaugos techninių priemonių įrengimas) ir paprastojo remonto darbai pagal parengtą tvarkybos darbų projektą.
Pasiūlymą Pirkime pateikė tik vienas dalyvis MB „Virmalda“ (toliau – Rangovas), kuris ir buvo pripažintas Pirkimo laimėtoju, ir su kurio Perkančioji organizacija 2019-12-19 sudarė pirkimo sutartį Nr. K303-1 (toliau – Sutartis). Pradinė Sutarties vertė – 534 250,33 Eur su PVM.
Pareiškėja pažymi, kad dar iki Sutarties sudarymo Viešųjų pirkimų tarnyba atliko „dalinį pirkimo procedūrų vertinimą dėl Pirkimo dokumentų tikslinimo, ekonominio naudingumo kriterijų, tiekėjų pasiūlymų vertinimo / iki sutarties sudarymo“ ir konstatavo, kad Pirkimo vertinimo apimtyje pažeidimų nenustatė bei neprieštarauja Pirkimo procedūrų tęsimui, kas iš esmės parodo, jog kontroliuojanti institucija vertino, kad Pirkimo sąlygos atitiko galiojantį teisinį reguliavimą bei nepagrįstai / neteisėtai neapribojo tiekėjų galimybių dalyvauti Pirkime.
Rangovas po Sutarties pasirašymo pateikė Perkančiajai organizacijai Compensa Vienna Insurance Group (toliau – Draudikas) 2019-12-20 išduotą Atlikimo laidavimo draudimo raštą Nr. (duomenys neskelbtini) (toliau – Laidavimo draudimo raštas), kuriuo „Draudikas įsipareigoja, Naudos gavėjui tinkamai vykdant sutartyje numatytus įsipareigojimus, gavęs Naudos gavėjo raštišką reikalavimą sumokėti nurodytą sumą, atitinkančią Naudos gavėjo patirtų nuostolių sumą dėl sutartyje numatytų Draudėjo įsipareigojimų nevykdymo, tačiau ne didesnę nei 26 712,52 Eur draudimo sumos. Draudimo suma mažėja proporcingai Draudėjo pagal sutartį įvykdytų darbų sumai“. Kaip matyti, Rangovas pateikė Sutarties įvykdymo užtikrinimą nustatyto dydžio sumai.
Pareiškėja pažymi, kad ji praktiškai neturi patirties vykdant viešuosius pirkimus. Todėl Draudimo rašto formuluotėje pateikta nuostata „Draudimo suma mažėja proporcingai Draudėjo pagal sutartį įvykdytų darbų sumai“ suprato kaip Draudiko išduodamų laidavimo dokumentų standartinę formuluotę, nesant nustatytai privalomai Sutarties įvykdymo užtikrinimo formai. Nurodytas Laidavimo draudimo rašto galiojimas – 2020-12-20 (imtinai).
Paaiškina, kad Užsakovui ir Rangovui sudarius prie Sutarties 2020-02-25 papildomą susitarimą Nr. 1 ir ištaisius techninę klaidą dėl pradinės Sutarties vertės, ir pasikeitus Sutarties kainai į 543 250,33 Eur su PVM, Rangovas pateikė Užsakovui atitinkamą Sutarties įvykdymo užtikrinimą su padidinta draudimo suma – 27 162,52 Eur. Draudimo įmokos suma padidėjo nuo 268,00 iki 272,00 Eur.
Rangovui ir Užsakovui sudarius prie Sutarties 2021-02-12 papildomą susitarimą Nr. 4 ir dėl papildomų darbų pakeitus Sutarties kainą į 579 411,85 Eur su PVM bei pratęsus darbų pagal Sutartį atlikimo terminą iki 2021-06-09, Rangovas pateikė Užsakovui 2021-02-23 Sutarties įvykdymo užtikrinimo pratęsimą, kuriuo padidinta draudimo suma iki 28 970,59 Eur bei nustatyta papildoma draudimo įmokos suma – 143,00 Eur. Nurodyta, kad draudimo apsauga taikoma nuo 2020-12-21 (retroaktyvi apsauga) ir kad šis draudimo raštas galioja iki 2021-06-09 (imtinai).
Paaiškina, kad Rangovui tęsiant darbus ir pradėjus vykdyti bažnyčios kupolo vidinės pusės tinko viršutinio dažų sluoksnio valymo darbus, paaiškėjo, kad kupolo vidinės pusės tinkas sueižėjęs, sutrūkęs ir atšokęs nuo ankstyvesnio tinko sluoksnio daugelyje vietų, o po viršutiniu sluoksniu yra tapyba. Atitinkamai, 2021-05-31 prie Sutarties sudarytu papildomu susitarimu Nr. 5 buvo nuspręsta sustabdytus bažnyčios kupolo vidinės pusės tinko viršutinių dažų sluoksnio valymo darbus atnaujinti tada, kai bus atlikti kupolo vidinės pusės dekoro (lipdybos ir sienų tapybos) polichromijos tyrimai bei gautų duomenų apibendrinimas, o reikalui esant ir tvarkybos darbų projekto keitimas bei leidimo tolimesniems darbams gavimas. Tuo pačiu minėtu papildomu susitarimu atsisakyta dalies darbų ir numatyta papildomų darbų už 5 877,89 Eur su PVM. Atitinkamai, pakoreguota Sutarties kaina į 584 654,16 Eur su PVM. Stabdant darbus pagal Sutartį, Užsakovas faktiškai net negalėjo prognozuoti nei kiek laiko darbai bus sustabdyti, nei ar apskritai jie bus tęsiami.
Po 1,5 metų nuo darbų vykdymo pagal Sutartį sustabdymo atsirado galimybė juos atnaujinti. Atitinkamai, 2022-12-01 prie Sutarties sudarytu papildomu susitarimu Nr. 6 susitarta darbų vykdymą atnaujinti 2022-12-15, atsisakyti darbų už beveik 50 tūkst. Eur bei numatyti papildomų darbų už 38 884,84 Eur su PVM. Atitinkamai, pakoreguota Sutarties kaina į 577 088,46 Eur su PVM. Taip pat, atsižvelgiant į tai, kad iki Sutarties įgyvendinimo termino, prieš sustabdant darbus, buvo likusi 1 diena, į papildomiems darbams reikalingą laiką, buvo nustatytas 93 kalendorinių dienų terminas papildomiems darbams atlikti. Rangovas tuo tarpu pateikė Užsakovui Sutarties įvykdymo užtikrinimą atitinkamam laikotarpiui (nuo 2022-12-15 iki 2023-03-17), pagal kurį apskaičiuota nuo likusių Rangovo įsipareigojimų po 1,5 metų darbų sustabdymo draudimo suma – 3 675,13 Eur bei nustatyta papildoma draudimo įmokos suma – 150 Eur.
Tarp Užsakovo ir Rangovo 2023-03-03 prie Sutarties buvo sudarytas dar vienas papildomas susitarimas Nr. 7, kuriuo papildomiems darbams nustatytas terminas nepakeistas, bet susitarta dėl dar daugiau papildomų darbų už 6 469,29 Eur su PVM kainą, atitinkamai pakoreguojant ir Sutarties kainą į 583 557,75 Eur su PVM.
Pareiškėja pažymi, kad Sutartis buvo įvykdyta laiku ir tinkamai, Sutarties vykdymo metu Užsakovui nekilo problemų dėl Rangovo vykdomų darbų tinkamumo, atitikties Sutarčiai. Priešingai, darbų vykdymo laikotarpiu, kuris nuo dėl Rangovo nepriklausančių aplinkybių, o iš esmės dėl remontuojamo objekto specifikos (bažnyčia), užsitęsė itin ilgą laiką, Rangovas bendradarbiavo su Užsakovu, nors faktiškai pagal Sutarties 11.6.4 p. („Rangovas gali bet kuriuo šiame punkte išvardintu atveju arba aplinkybėms, prieš 14 dienų apie tai raštu pranešęs Užsakovui, nutraukti Sutartį dėl šių esminių sutarties pažeidimų: <...> Bendras Darbų vykdymo sustabdymas trunka ilgiau nei pusė Darbų atlikimo termino ir ilgiau kaip 112 dienų“), Rangovas galėjo nutraukti Sutartį.
Nurodo, kad Projekto vykdytojas 2023-03-21 per iš Europos Sąjungos struktūrinių fondų lėšų bendrai finansuojamų projektų duomenų mainų svetainę (toliau – DMS) pateikė tarpinį mokėjimo prašymą Nr. 015, „kurio vertinimo metu buvo atliktas Sutarties įvykdymo užtikrinimo ir jo pratęsimo tinkamumo vertinimas“. Agentūra, įvertinusi tarpinį mokėjimo prašymą, 2023-05-19 raštu Nr. 1, informavo apie pradėtą pažeidimo tyrimą.
Agentūra, atlikusi pažeidimo tyrimą, priėmė Sprendimą dėl pažeidimo Nr. IT01, kuriame konstatavo, kad Bažnyčia, vykdydama Pirkimą, pažeidė Lietuvos Respublikos viešųjų pirkimų įstatymo (toliau – VPĮ) 17 straipsnio 1 dalyje nustatytus lygiateisiškumo, nediskriminavimo ir skaidrumo principus, VPĮ 86 straipsnio 2 dalies nuostatas bei VPĮ 89 straipsnio 1 dalies 5 punkto nuostatas.
Šalies argumentai
Pareiškėja su Sprendimu nesutinka, mano, kad jis priimtas pažeidžiant Lietuvos Respublikos viešojo administravimo įstatymo (toliau – VAĮ) 3 straipsnio principus, pritaikyta finansinė korekcija yra nepagrįsta, neadekvataus / neproporcingo dydžio.
Pareiškėja nurodo, kad Agentūra turėjo Sprendimą priimti per 30 dienų nuo įtarimo užregistravimo SFMIS2014 dienos (2023-05-19), tačiau priėmė po beveik trijų mėnesių (2023-08-16). Dėl šios priežasties turėtų būti laikoma, kad Agentūra nustatyta tvarka ir terminais nenustatė pažeidimo, todėl iš esmės privalėjo kelti klausimą dėl pažeidimo tyrimo atnaujinimo ar naujo pažeidimo tyrimo pradėjimo iš naujo ir laikytis Projektų administravimo ir finansavimo taisyklių (toliau – PAFT) nustatytos pažeidimų iniciavimo ir informavimo pareigos;
Pareiškėja teigia, kad Agentūra Sprendime netinkamai vadovaujamasi Sutarties nuostatomis bei netinkamai įvertinami dėl nustatyto „pažeidimo“ (ne)galėję kilti padariniai, atitinkamai, nepagrįstai konstatuotas pažeidimas. Detalizuodamas šį teiginį, pareiškėja pateikia išplėstinius argumentus: 1) Sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumentas pagal tuo metu galiojusį viešųjų pirkimų teisinį reglamentavimą buvo akivaizdžiai tikslintinas dokumentas, todėl Perkančioji organizacija būtų turėjusi leisti patikslinti jai pateiktą Sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumentą; 2) pareiškėja būtų galėjusi reikalauti žalos atlyginimo bendra Lietuvos Respublikos civilinio kodekso (toliau – CK) nustatyta tvarka; 3) pareiškėja neturi viešųjų pirkimų ir jų pagrindu sudarytų sutarčių vykdymo patirties; 4) pareiškėja Laidavimo raštą 1 vertino kaip Draudiko pateikiamą standartą, o susiklosčiusią Sutarties vykdymo situaciją vertino, vadovaudamasis pagrindiniais CK įtvirtintais sutarčių vykdymo principais.
Pareiškėja teigia, kad Agentūros Sprendimas, nusprendus už Pažeidimą Nr. 1 taikyti didesnę finansinę korekciją nei už Pažeidimą Nr. 2, neatitinka VAĮ 3 straipsnio 6, 7 ir 10 punkte įtvirtintų lygiateisiškumo, naujovių ir atvirumo permainoms bei proporcingumo principų. Pareiškėja pateikia išplėstinius argumentus, kurių esmė yra tai, kad: 1) jeigu jos įvykdyti veiksmai vertintini kaip pažeidimas, tai, viena vertus, vertintini kaip vienas tęstinis pažeidimas, kita vertus, vertintini kaip tokie, kuriems taikoma analogiška finansinė korekcija, atsižvelgiant į Europos Komisijos 2019-05-14 sprendimu Nr. C(2019) 3452, kuriuo nustatomos su Sąjungos finansuotomis išlaidomis susijusių finansinių pataisų, kurias reikia atlikti dėl taikytinų viešųjų pirkimų taisyklių nesilaikymo, nustatymo gairių (toliau – Gairės) 2.3 lentelės 23 p.; 2) šiuo atveju negalėjo būti taikomas Gairių 2.2 lentelės 17 punktas, kadangi Laimėtojo pasiūlymo vertinimo etapas jau buvo pasibaigęs ir su juo nebuvo derimasi dėl jokių Pirkimo sąlygų pakeitimų, Laimėtojui pateikiant Laidavimo raštą, Sutartis jau buvo pasirašyta; 3) net ir laikantis pozicijos, kad Agentūra pagrįstai taikė Gairių 2.2 lentelės 17 punktą, lieka neaišku, kodėl Agentūra neatsižvelgė į VK pastebėjimą taikyti mažesnę nei 25 proc. pataisos normą, kai abu Agentūros nustatyti pažeidimai yra susiję su tos pačios Sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumentu; 4) Agentūra skirtingų perkančiųjų organizacijų atžvilgiu iš esmės itin panašiais, analogiškai vertintinais atvejais taiko skirtingus finansinių korekcijų dydžius.
Pareiškėja taip pat teigia, kad Agentūros Sprendimas neatitinka VAĮ 3 straipsnio 5 punkto išsamumo ir VAĮ 3 straipsnio 9 punkto objektyvumo principų, nėra grindžiamas objektyviomis aplinkybėmis ir faktais, o tik teoriniais išvedžiojimais.
Pareiškėja mano, kad galimą (ne)suinteresuotumą dalyvavimu Pirkime, lėmė ne Sutarties įvykdymo užtikrinimo sąlygos, o specifinis Pirkimo objektas. Laimėtojo de facto sumokėtų draudimo įmokų ir draudimo įmokų, kurias Laimėtojas būtų turėjęs sumokėti, jeigu būtų tinkamai paisęs Pirkimo dokumentų sąlygų ir Sutarties nuostatų reikalavimų, skirtumas sudaro apie 1 000,00 Eur, todėl ši suma neturėjo įtakos tiekėjų pritraukimui.
Pareiškėja nurodo, kad sutinka, jog Pirkimo/Sutarties sąlygos, kiek tai susiję su Sutarties įvykdymo užtikrinimu, galėtų būti laikomos Sutarties pakeitimu, tačiau: toks pakeitimas galėtų būti kvalifikuojamas nebent kaip atliktas VPĮ 89 straipsnio 2 dalies pagrindu; toks pakeitimas negali būti laikomas darančiu realią įtaką tiekėjų konkurencijai; Agentūra nepateikė įrodymų, kad nutraukus Pirkimą ir vykdant jį pagal pakeistas sąlygas, Pirkime būtų dalyvavę daugiau tiekėjų ir būtų buvę gauta daugiau pasiūlymų bei išrinktas tiekėjas su kita kaina bei pan.
Pareiškėja teigia, kad Sprendimas neatitinka VAĮ 3 straipsnio 10 punkto proporcingumo principo, o paskirta sankcija neturi teisinio pagrindo. Agentūra nepagrindė, kad šiuo atveju buvo padarytas ES fondų pažeidimas, egzistuoja pagrindai taikyti finansinę korekciją, objektyvaus poveikio ir įtakos konkurencijai. Finansinę korekciją galima laikyti tik Rangovo sutaupymą dėl draudimo įmokų skirtumo (986,00 Eur).
Pareiškėja mano, kad būtent 29 177,89 Eur suma šiuo atveju galėtų būti pati maksimaliausia žala, pagal kurią finansinė pataisa, jeigu ji turėtų būti taikoma, turi būti apskaičiuojama tiksliai, nors, atsižvelgiant į Rangovo sutaupymą dėl draudimo įmokų skirtumo (986,00 Eur), tai, kad Sutarties vykdymo metu nebuvo pagrindo pasinaudoti Sutarties įvykdymo užtikrinimu, o, esą, Pirkimo/Sutarties sąlygų pakeitimas neturėjo realios įtakos tiekėjų konkurencijai Pirkime, būtent tik pastaroji suma yra realus „finansinis pažeidimo poveikis“ Europos Sąjungos biudžetui, jau net nekalbant apie tai, kad Agentūra, jeigu jau vadovavosi Gairių lentelėmis, ne tik turėjo vadovautis ne Gairių 2.2 lentelės 17 punktu, o Gairių 2.3 lentelės 23 punktu, bet ir analogiškai mažinti finansinę pataisą iki 10 proc. dydžio.
Pareiškėja teigia, kad Sprendimu skirta virš 100 tūkst. Eur siekianti finansinė korekcija, atsižvelgiant į jos, kaip Perkančiosios organizacijos, patirties viešuosiuose pirkimuose stoką, susiklosčiusias Sutarties vykdymo aplinkybes, Pirkimo objekto specifiką ir kt., ne tik yra neproporcinga, tačiau ir neturinti teisinio pagrindo.
Atsiliepimas
Atsakovė Agentūra atsiliepime su pareiškėjos skundu nesutinka ir prašo skundą atmesti.
Atsakovė dėsto faktines aplinkybes ir nurodo, kad skundas yra nepagrįstas, su juo nėra pateikta argumentų ir įrodymų, kurie paneigtų Agentūros pažeidimo tyrimo metu nustatytas faktines aplinkybes bei nustatytus viešųjų pirkimų principų ir VPĮ nuostatų pažeidimus.
Sprendimas atitinka visus administraciniam sprendimui keliamus reikalavimus, VAĮ 3 straipsnyje įtvirtintus principus, gerąją viešojo administravimo praktiką, nepažeidė pareiškėjos teisėtų lūkesčių principo. Agentūra pagrįstai Sprendimu nustatė Pažeidimą Nr. 1, kuris pareiškėjos buvo padarytas pasiūlymo kvazivertinimo (Sutarties skyrimo) stadijoje. Agentūra pagrįstai Sprendimu nustatė Pažeidimą Nr. 2, kuris pareiškėjos buvo padarytas Sutarties vykdymo stadijoje. Agentūra pagrįstai ir tinkamai Sprendimu pritaikė 25 proc. finansinę korekciją, kuri yra proporcinga padarytam pažeidimui ir atitinka finansinių korekcijų taikymo tikslą. Sprendimas, nusprendus už Pažeidimą Nr. 1 taikyti didesnę finansinę korekciją nei už Pažeidimą Nr. 2, yra grindžiamas PAFT nuostatomis, todėl atitinka visus VAĮ principus.
Atsiliepimas
Atsakovė nurodo, kad iš ginčijamo Sprendimo turinio matyti, kokiais nustatytais faktais, teisės aktų nuostatomis jis grindžiamas, jame pateikti pakankami ir aiškūs motyvai, aiškios dėl jame išdėstytų aplinkybių kylančios pasekmės. Iš skundžiamo Sprendimo yra aiškus jo pagrindu susiklostantis visuomeninių santykių turinys, galima lengvai identifikuoti suinteresuotų asmenų teisių, pareigų bei teisėtų interesų pasikeitimą, šio pasikeitimo pagrindus ir apimtį. Sprendime nurodomos ištirtos ir nustatytos aplinkybės, aptarti viešojo pirkimo dokumentai, viešojo pirkimo procedūrų eiga, pateikti konkretūs argumentai dėl konstatuotų pažeidimų, aptarti ir įvertinti pareiškėjos pateikti paaiškinimai, Sprendimas kaip administracinis aktas išsamiai ir aiškiai motyvuotas, atitinka kitus VAĮ 10 straipsnio reikalavimus.
Atsakovė teigia, kad Sprendimo turinys leido pareiškėjai argumentuotai nesutikti su Sprendimo motyvais ir visapusiškai pasinaudoti teise į teisminę gynybą, atitinkamai Sprendimas yra teisėtas ir pagrįstas, naikinti Sprendimą skunde išdėstytais argumentais nėra pagrindo. Sprendimui atitinkant VAĮ teisės normas, ginčas iš esmės apsiriboja Sprendimo teisėtumu nustatant pažeidimų padarymo aplinkybes ir kvalifikuojant pažeidimą pagal atitinkamas VPĮ teisės normas. Pažymi, kad vien tai, jog pareiškėja nesutinka su ginčijamą Sprendimą priėmusios institucijos atliktu jo veiksmų vertinimu, teisės normų aiškinimu ir taikymu, nėra pagrindas tokį Sprendimą laikyti neatitinkančiu VAĮ 10 straipsnio reikalavimų.
Atsakovė dėl pareiškėjos argumento, kad Agentūra, praleidusi PAFT 305 punkte nurodytą pažeidimo tyrimo ir sprendimo priėmimo 30 dienų terminą nuo Įtarimo dėl pažeidimo užregistravimo SFMIS2014 dienos, pažeidė VAĮ 3 straipsnyje įtvirtintus principus, gerąją viešojo administravimo praktiką bei jos teisėtų lūkesčių principą, teigia, kad pareiškėja nenurodo, kokias teisines pasekmes įžvelgia dėl tokio termino pažeidimo, išskyrus abstrakčiai nurodydama, kad teisinėje valstybėje negali susiklostyti tokia padėtis, kai patikrinimas trunka neapibrėžtą laiką, be pateisinamų priežasčių nesilaikant teisės aktuose nustatytų terminų, o viešojo administravimo subjektų sprendimų turinys turi atitikti teisės aktų reikalavimus. Pabrėžia, kad pareiškėja turi ginti išskirtinai savo pažeistas teises, nurodydama konkretų ir aiškų pažeidimo turinį, savo reikalavimą ir atliktinus veiksmus buvusiai prieš pažeidimą padėčiai atstatyti. Šiuo atveju vien VAĮ citavimas ir esamų aplinkybių aprašymas, nesiejant jų su konkrečiu galimu teisės aktų pažeidimu ar pasekmėmis Pareiškėjai ginant savo pažeistas teises, neleidžia tokių aplinkybių įtraukti ir susieti su reikalavimu ir jo pagrindu bei dėl jų pasisakyti santykyje su pareiškėjos skundo esme, nes tokie argumentai neturi turiningojo nukreipimo į galimą materialinių ir/ar procesinių teisės normų pažeidimo sudėtį.
Atsakovė nurodo, kad neginčija fakto, kad Sprendimas priimtas praleidus PAFT 305 punkte nustatytą terminą, tačiau kartu nurodo, kad nėra pagrindo teigti, jog ginčijamas Sprendimas yra nepagrįstas vien dėl to, kad Agentūra pažeidė PAFT 305 punkte įtvirtintą procedūrinį terminą. Nagrinėjamu atveju šio termino praleidimas tiesiogiai neigiamų teisinių padarinių nesukėlė, jis tik prailgino administracinį procesą. Pareiškėja skunde ir atskirai, galimo Agentūros neveikimo, kaip tai nustatyta VAĮ 14 straipsnyje neskundė, skundo dalyko su procedūrinio termino pažeidimu nesusiejo, todėl laiko, kad pareiškėja argumentą dėl procedūrinio termino išreiškė kaip savo subjektyvią pastabą, neturinčią teisinės reikšmės ginčo nagrinėjimui.
Atsakovė, apibendrindama aukščiau išdėstytą, daro išvadą, kad pareiškėjos argumentai, jog Sprendimas neatitinka VAĮ 3 straipsnyje įtvirtintų principų, gerosios viešojo administravimo praktikos, pažeidžia pareiškėjos teisėtų lūkesčių principą, yra nepagrįsti bei laikytini subjektyvia pareiškėjos gynybine pozicija, kuri neatitinka Lietuvos vyriausiojo administracinio teismo (toliau -LVAT) formuojamos praktikos.
Atsakovė aptaria teisinį reglamentavimą, teismų praktiką ir Viešųjų pirkimų tarnybos (toliau – VPT) išaiškinimus tokio pobūdžio bylose ir nurodo, kad Agentūra pagrįstai Sprendimu nustatė Pažeidimą Nr. 1, kuris pareiškėjos buvo padarytas pasiūlymo kvazivertinimo (Sutarties skyrimo) stadijoje. Iš skundo turinio matyti, kad pareiškėja arba tikslingai, arba iš nežinojimo akivaizdžiai neskiria viešojo pirkimo procedūrų stadijos pabaigos ir viešojo pirkimo sutarties vykdymo stadijos pradžios momentų. Atitinkamai, pareiškėja, tinkamai neidentifikuodama minėtų stadijų pasikeitimo momento, skunde iškreiptai aiškina Sprendime padarytas išvadas bei konstatuotus viešųjų pirkimų principų bei VPĮ nuostatų pažeidimus.
Atsiliepimas
Atsakovė pažymi, kad atsižvelgiant į teisinį reguliavimą bei VPT paaiškinimus, tiekėjų pasiūlymų vertinimo ir laimėtojo nustatymo etapo pabaiga nereiškia pirkimo procedūrų pabaigos, kuri reglamentuota VPĮ 29 straipsnio 2 dalyje. Sprendime išsamiai pasisakyta, kad Laimėtojo pateiktas Laidavimo raštas 1 neatitinka Pirkimo dokumentų sąlygų. Laidavimo rašte 1 nurodytomis sąlygomis pareiškėjos galimybės gauti prievolės įvykdymo užtikrinimą yra labiau apsunkintos. Jeigu tiekėjas, kuriam buvo pasiūlyta sudaryti pirkimo sutartį nepateikia pirkimo dokumentuose nustatyto (pirkimo sąlygose nustatytus reikalavimus atitinkančio) pirkimo sutarties įvykdymo užtikrinimą patvirtinančio dokumento, tai net ir tuo atveju, jei tiekėjas, kuriam pasiūlyta sudaryti pirkimo sutartį, ją pasirašo, tačiau iki perkančiosios organizacijos nurodyto termino nepateikia tinkamo sutarties įvykdymo užtikrinimą patvirtinančio dokumento, laikoma, kad tiekėjas atsisakė sudaryti sutartį.
Atsakovė akcentuoja, kad Pirkimų sąlygų 97 punkte ir Sutarties projekto, kuris yra sudėtinė Pirkimo dokumentų dalis (VPĮ 2 str. 39 p.) 7.1 punkte buvo aiškiai nurodyta, kad Sutartis įsigalios tik tuomet, jeigu Laimėtojas pateiks Pirkimo dokumentuose nustatytą Sutarties įvykdymo užtikrinimą patvirtinantį dokumentą.
Pažymi, kad tinkamo Sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumento pateikimas yra prielaida Sutarčiai įsigalioti. Negalima laikyti, kad Sutartis įsigaliojo ir yra vykdytina, jeigu nebuvo pateiktas Pirkimo dokumentų sąlygas atitinkantis Sutarties įvykdymo užtikrinimas, nes aiškinant kitaip susidarytų nihilistinis Pirkimo sąlygų vertinimas, kai Pirkimo sąlygų nuostatos nebūtų reikšmingos apskritai.
Pažeidimu Nr. 1 buvo vertinamas Sutarties įsigaliojimo faktas, kaip pasekmė Laidavimo rašto 1 pateikimui ir Pirkimo procedūrų pabaigai. Šiuo atveju Pažeidimas Nr. 1 priskirtinas konkurso dalyvių ir pasiūlymų vertinimo teisėtumo pažeidimams. Toks pažeidimas pagal VPĮ 29 straipsnio 2 dalies 1 punktą laikytinas padarytu iki Pirkimo procedūrų pabaigos, taigi nepersikelia į Sutarties vykdymo stadiją ir nėra priskirtinas prie Sutarties vykdymo veiksmų.
Šiuo atveju Pažeidimas Nr. 1 padarytas Perkančiajai organizacijai pakeitus Sutarties sudarymo kriterijus, kai Sutartį leidžiama sudaryti su kitokio turinio nei nurodyta Pirkimo dokumentų sąlygose Sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumentais, taigi tokie pažeidimai padaromi pasiūlymo kvazivertinimo (Sutarties skyrimo) stadijoje, kai pasiūlymas Pirkimo sąlygas atitinka ir pasiūlyme nurodyti jo duomenys leidžia siūlyti tiekėjui sudaryti Sutartį, tačiau turi būti įvykdomas papildomas Sutarties sudarymo reikalavimas – pateiktas Pirkimo dokumentų reikalavimus atitinkantis Sutarties įvykdymo užtikrinimas. Šioje stadijoje Pirkimo procedūros dar nėra pabaigtos ir pasiūlymų eilėje antroje, trečioje, ketvirtoje ir t. t. vietoje esantys Pirkimo dalyviai vis dar turi teisę į Sutarties sudarymą, Laimėtojui neįvykdžius visų būtinų Sutarties sudarymo sąlygų. Taip pat Pirkime dėl vienokių ar kitokių priežasčių (pavyzdžiui, nespėję rasti reikiamos kvalifikacijos specialistų, nespėję sukaupti reikiamos patirties ir pan.) nesuspėję sudalyvauti tiekėjai turi teisėtą lūkestį, kad Pirkimo procedūros bus vykdomos laikantis visų VPĮ ir Pirkimo dokumentų reikalavimų bei, atsisakius vieninteliam dalyviui sudaryti Sutartį, bus laikomos pasibaigusiomis (VPĮ 29 str. 2 d. 2 p.) ir skelbiamos iš naujo.
Dėl pareiškėjos argumentų, kad Sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumentas (Laidavimo raštas 1) pagal tuo metu galiojusį viešųjų pirkimų teisinį reglamentavimą buvo akivaizdžiai tikslintinas dokumentas, todėl Perkančioji organizacija būtų turėjusi leisti patikslinti jai pateiktą Sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumentą (Laidavimo raštą 1), pažymi, kad Sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumentų tikslinimas, kaip toks, apskritai būtų buvęs įmanomas tik tokiu atveju, jeigu pareiškėja pasiūlymo kvazivertinimo (Sutarties skyrimo) stadijoje būtų gebėjusi identifikuoti Laimėtojo pateikto Laidavimo rašto 1 neatitiktį Pirkimo dokumentų reikalavimams. Deja, bet pareiškėja Laidavimo rašto 1 trūkumų reikiamu metu neidentifikavo, atitinkamai nei bendradarbiavo su Laimėtoju, reikalaujant tikslinti Laidavimo rašto 1 turinį, nei laikė Pirkimą pasibaigusiu bei neskelbė jo (pirkimo) iš naujo. Konkretūs juridiniai faktai jau yra įvykę, retrospektyvus bendradarbiavimo pareigos ir Sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumento tikslinimo procedūros vykdymas yra neįmanomas, todėl vertinimas, kas būtų, jeigu būtų, ir ar Laimėtojas būtų galėjęs pateikti tinkamą Laidavimo raštą 1, netenka prasmės.
Atsiliepimas
Atsakovė nesutinka su pareiškėjos pozicija, kad nepaisant Laidavimo rašto 1 trūkumų, būtų galėjusi reikalauti žalos atlyginimo tiek iš Rangovo, tiek iš bet kurio kito tiekėjo bendra CK nustatyta tvarka, kadangi ja ne tik nepagrįstai siekiama paneigti VPĮ 42 straipsnio 1 dalyje įtvirtintą imperatyvą, pačios Perkančiosios organizacijos Pirkimo dokumentuose nustatytų reikalavimų Sutarties įvykdymo užtikrinimui privalomumą, bet ir pačią, reikalavimo pateikti Sutarties įvykdymo užtikrinimą, esmę.
Pažymi, kad sutarties įvykdymo užtikrinimas yra priemonės, kurias privalo nustatyti perkančioji organizacija tam, kad būtų užtikrintas tinkamas viešo pirkimo sutarties (į)vykdymas ir kompensuoti galimi nuostoliai dėl netinkamo sutarties vykdymo, įskaitant neteisėto jos nutraukimo atvejį.
VPĮ 42 straipsnio 1 dalyje, priešingai nei pasiūlymo galiojimo užtikrinimo atveju, nustatyta imperatyvioji perkančiosios organizacijos pareiga pareikalauti, kad pirkimo sutarties įvykdymas būtų užtikrinamas nepriklausomai nuo pirkimo rūšies (tiek tarptautinio, tiek ir supaprastinto pirkimo atvejais). Nurodyta nuostata yra atkartojama VPĮ 87 straipsnio 1 dalies 6 punkte, kuriame taip pat įtvirtintas reikalavimas pirkimo sutartyje nurodyti pirkimo sutarties įvykdymo užtikrinimą.
Kitaip tariant, Perkančioji organizacija, vykdydama Pirkimo procedūras, neturėjo teisės pasirinkti Pirkimo dokumentuose reikalauti iš tiekėjų Sutarties įvykdymo užtikrinimo ar ne, nes konkrečią pareigą – reikalauti Sutarties įvykdymo užtikrinimo Pirkimo atveju, Perkančiajai organizacijai numatė VPĮ 42 straipsnio 1 dalyje nustatytas imperatyvas.
Taigi, nepaisant to, kad Rangovo ar kitų tiekėjų Sutarties vykdymo metu padarytos žalos atlyginimo galima reikalauti ir bendraisiais CK pagrindais, VPĮ aiškiai nustato, kad reikalavimas pateikti tinkamą Sutarties įvykdymo užtikrinimą buvo ne laisvai pasirenkama, bet imperatyvi Perkančiosios organizacijos pareiga.
Atkreipia dėmesį į tai, kad nors VPĮ ir nustato imperatyvią pareigą perkančiosioms organizacijoms reikalauti viešojo pirkimo sutarties įvykdymo užtikrinimo CK nustatytais prievolių įvykdymo užtikrinimo būdais, tačiau VPĮ nenustatyta, kokie reikalavimai turi būti keliami sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumentams. Pavyzdžiui, nenustatyta, kad sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumentai (banko garantijos, laidavimo draudimo raštai) – sąlyginiai ar besąlyginiai – laikytini tinkamais, todėl kiekvienu atveju perkančioji organizacija pati sprendžia, kokie CK nustatyti prievolės įvykdymo užtikrinimo būdai jai yra priimtini. Tai reiškia, kad pati perkančioji organizacija turi teisę nurodyti sutarties įvykdymo užtikrinimui keliamus reikalavimus.
Nagrinėjamu atveju Perkančioji organizacija, paisydama VPĮ 42 straipsnio 1 dalies imperatyvo, skelbimo apie Pirkimą III dalies „Teisinė, ekonominė, finansinė ir techninė informacija“ 2.2) p. „Sutarties vykdymo sąlygos“ ir Pirkimo sąlygų 105 punkte, o taip pat ir Sutarties projekto ir Sutarties 7.1 punkte nurodė, kad Sutarties įvykdymo užtikrinimas yra banko ar kitos kredito įstaigos garantija arba draudimo bendrovės laidavimo draudimas, kurio suma siekia 5 proc. Sutarties kainos, ir kuris turi galioti iki Darbų atlikimo termino pabaigos. Perkančioji organizacija, nustačiusi minėtas Pirkimo dokumentų sąlygas, privalėjo bet kurio Pirkimo dalyvio, įskaitant Laimėtojo, pateiktą Sutarties įvykdymo užtikrinimą vertinti pagal savo pačios nustatytas ir visiems tiekėjams bei dalyviams išviešintas Pirkimo dokumentų sąlygas. Atitinkamai, Perkančioji organizacija neturėjo teisės netaikyti savo pačios nustatytų ir visiems tiekėjams bei dalyviams išviešintų Pirkimo dokumentų sąlygų, susijusių su Sutarties įvykdymo užtikrinimu, vien dėl tos aplinkybės, kad galimą žalą būtų galima išsireikalauti mažiau efektyviomis priemonėmis, įskaitant ilgai trunkančius teisminius procesus.
Atsiliepimas
Atsakovė nurodo, kad pareiškėja skunde tarsi pripažįsta, kad padarė Pažeidimą Nr. 1, tačiau dėl to, kad neturi viešųjų pirkimų ir jų pagrindu sudarytų sutarčių vykdymo patirties, mano, jog jos padarytas pažeidimas yra formalus. Pažeidimas Nr. 1 nėra formalus ar mažareikšmis, o pareiškėjos nepatyrimas negali būti laikomas aplinkybe, pateisinančia viešųjų pirkimų principų ir VPĮ nuostatų pažeidimą. VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje nurodoma, kad „Perkančioji organizacija užtikrina, kad vykdant pirkimą būtų laikomasi lygiateisiškumo, nediskriminavimo, abipusio pripažinimo, proporcingumo, skaidrumo principų“. Viešųjų pirkimų principų pažeidimas yra prilyginamas imperatyviųjų nuostatų pažeidimui būtent dėl to, kad šie, kaip ir kitos VPĮ imperatyviosios nuostatos, susiję su viešojo intereso apsauga; viešųjų pirkimų principų pažeidimai yra objektyvaus ir absoliutaus pobūdžio; viešųjų pirkimų principų pažeidimo objektyvumas reiškiasi tuo, kad jo pripažinimui konstatuoti nesvarbios jokios kitos šalutinės aplinkybės, tokios kaip perkančiosios organizacijos atstovų nepatyrimas, jų kaltės laipsnis, žalos dydis ir pan.; viešųjų pirkimų principų pažeidimų absoliutumas reiškia, kad kiekvienas viešųjų pirkimų principų pažeidimas lemia perkančiosios organizacijos veiksmų neteisėtumą, t. y. kiekvienas viešųjų pirkimų principų pažeidimas laikytinas esminiu pažeidimu, ir toks pažeidimo nustatymas suponuoja teismų pareigą pripažinti tokius perkančiosios organizacijos veiksmus neteisėtais ir spręsti dėl padarinių.
Atsakovė teigia, kad pareiškėja, priėmusi Pirkimo dokumentų sąlygų neatitinkantį Laidavimo raštą 1, pažeidė lygiateisiškumo (vienodo požiūrio) principą, t. y. ignoruodama savo paties nustatytus ir visiems tiekėjams bei dalyviams išviešintus Pirkimo dokumentų sąlygų reikalavimus sudarė išskirtines sąlygas vienam Pirkimo dalyviui – Rangovui sudaryti Sutartį kitomis sąlygomis, nei buvo išviešinta. Potencialūs tiekėjai, rengdami pasiūlymus ir nustatydami pasiūlymo kainą, vertino visus Perkančiosios organizacijos viešai paskelbtus reikalavimus, tarp jų ir būsimos Sutarties įvykdymo užtikrinimui keliamus reikalavimus: užtikrinimo vertei, galimas rizikas ir iš jų išplaukiančius neigiamus padarinius, jų poveikį pasiūlymo kainai ir pan. Taigi, pareiškėja, Laimėtojo naudai pakeisdama aiškiai ir konkrečiai Pirkimo dokumentų sąlygose nustatytus reikalavimus, keliamus Sutarties įvykdymo užtikrinimui, neabejotinai pažeidė kitų potencialių tiekėjų ir Pirkimo dalyvių teisėtą lūkestį į skaidrų ir lygiateisį Pirkimo procedūrų vykdymą ir dalyvavimą jame, o tai negali būti laikoma formaliu ar mažareikšmiu nukrypimu nuo viešųjų pirkimų reguliavimo, kuris kaip nustatyta, yra imperatyvaus pobūdžio.
Be to, pareiškėja, kaip ir kiti projektų vykdytojai, norėdama pasinaudoti ES struktūrinių fondų finansavimu, pati, vadovaudamasi VPĮ ir kitais projektų vykdymą reglamentuojančiais teisės aktais, yra įpareigota pirkimo procedūras atlikti tinkamai ir teisėtai, prisiimdama atsakomybę už savo (ne)veikimą. Pažymi ir tai, kad šiuo atveju pareiškėja, kaip perkančioji organizacija, yra laikoma viešųjų pirkimų teisinių santykių profesionalu, todėl jai yra keliami didesni atidumo reikalavimai vykdant viešuosius pirkimus, todėl savo (ne)tinkamo veikimo negali grįsti savo nepatyrimu. Projekto vykdytojas, būdamas Perkančiąja organizacija, ir manydamas, kad neturi pakankamos viešųjų pirkimų vykdymo patirties, turėjo kaip rūpestingas Pirkimo vykdytojas arba įgalioti kitą perkančiąją organizaciją atlikti Pirkimo procedūras arba kreiptis į pagalbinės viešųjų pirkimų veiklos paslaugų teikėjus dėl Pirkimo dokumentų parengimo, konsultavimo paslaugų suteikimo konkrečiam Pirkimui.
Atsakovė pažymi, kad pareiškėjos skundo argumentas, kad ji Laidavimo raštą 1 vertino kaip Draudiko pateikiamą standartą, o susiklosčiusią Sutarties vykdymo situaciją vertino vadovaudamasi pagrindiniais CK įtvirtintais sutarčių vykdymo principais, nekeičia Laidavimo rašto 1 sąlygos „Draudimo suma mažėja proporcingai Draudėjo pagal sutartį įvykdytų darbų sumai“ privalomumo tarp Laimėtojo ir Draudiko susiklosčiusiuose draudimo teisiniuose santykiuose. Kaip matyti iš 2019-12-20 draudimo liudijimo Nr. (duomenys neskelbtini), kuris, kaip ir Laidavimo raštas 1, yra sudėtinė 2019-12-20 sutarties Nr. (duomenys neskelbtini) dalis, Draudikas ne tik įteikė Laimėtojui visas sutarties sąlygas bei jų sudėtines dalis, bet ir individualiai su Laimėtoju aptarė visas sąlygas. Be to, Laimėtojas yra profesionalus ir patyręs rinkos dalyvis nuolat dalyvaujantis viešuosiuose pirkimuose bei juos laimintis, dėl ko jam tenka bendrauti su draudimo bendrovėmis, bankais ar kredito įstaigomis dėl įvairių sutarties įvykdymo užtikrinimo priemonių įsigijimo bei jų sąlygų derinimo. Dėl aptartų priežasčių pareiškėja negalėjo sumenkinti Laidavimo rašto 1 sąlygų privalomumo galios, su kuriomis Laimėtojas pats, kaip patyręs verslo subjektas, ir sutiko. Atitinkamai, pareiškėja visas Laidavimo rašto 1 sąlygas turėjo vertinti griežtai laikydamasi savo paties Pirkimo dokumentų sąlygose nustatytų reikalavimų.
Atsiliepimas
Atsakovė teigia, kad Agentūra Sprendime tinkamai identifikavo tarp pareiškėjos ir Laimėtojo susiklosčiusius teisinius santykius, kuriuose buvo nustatytas Pažeidimas Nr. 1, kaip pasiūlymo kvazivertinimo (Sutarties skyrimo) stadiją, o ne Sutarties vykdymo stadiją, kadangi Laimėtojui pateikus Pirkimo dokumentų sąlygų neatitinkantį Laidavimo raštą 1, Sutartis negalėjo būti laikoma įsigaliojusia, o kartu negalėjo būti laikomos užbaigtomis ir pačios Pirkimo procedūros. Šių, be kita ko, ir Sprendime išdėstytų išvadų pareiškėja skundo argumentais nepaneigė.
Atsakovė nurodo, kad Pažeidimas Nr. 1 pareiškėjos padarytas pasiūlymo kvazivertinimo (Sutarties skyrimo) stadijoje; Pažeidimas Nr. 2 padarytas Sutarties vykdymo stadijoje.
Pažeidimo Nr. 2 esmė, priešingai nei Pažeidimo Nr. 1 atveju, yra tai, kad Laimėtojas pateikė, o Perkančioji organizacija nepagrįstai kaip tinkamus priėmė Pirkimo dokumentų sąlygų ir Sutarties nuostatų neatitinkančius Sutarties įvykdymo užtikrinimo pratęsimus (Laidavimo raštą 2 ir Laidavimo raštą 3). Perkančioji organizacija toleravo Sutarties įvykdymo užtikrinimo nepateikimą daliai Darbų vykdymo laikotarpio tuo iš esmės pakeisdama esmines Pirkimo dokumentų bei Sutarties sąlygas. Konkrečiai, Pažeidimą Nr. 2 sudaro trys aspektai.
Pirmasis Pažeidimo Nr. 2 aspektas yra tai, kad Laimėtojui pateikus, o Perkančiajai organizacijai priėmus Sutarties įvykdymo užtikrinimo pratęsimo dokumentus (Laidavimo raštą 2 ir Laidavimo raštą 3) su sąlyga, kad „Draudimo suma mažėja proporcingai Draudėjo pagal sutartį įvykdytų darbų sumai“, buvo atliktas esminis Sutarties pakeitimas. Akcentuoja, kad nors iš pirmo žvilgsnio gali pasirodyti, jog šis Pažeidimo Nr. 2 aspektas yra analogiškas Pažeidimui Nr. 1, tačiau taip nėra, o tai patvirtina šios aplinkybės: pirminio tinkamo Sutarties įvykdymo užtikrinimo pateikimas buvo galutinė Pirkimo procedūrų stadijos dalis (VPĮ 29 str. 2 d. 1 p.) ir Sutarties vykdymo stadijos pradžios sąlyga (VPĮ 86 str. 2 d. ir VPĮ 87 str. 1 d. 6 p.); tik pirminio tinkamo Sutarties įvykdymo užtikrinimo pateikimas buvo susietas su Sutarties įsigaliojimu (Sutarties projekto ir Sutarties 1.21 p., 7.1 p.); tinkamo Sutarties įvykdymo užtikrinimo pratęsimo pateikimas buvo tik Sutarties vykdymo sąlyga (Sutarties projekto ir Sutarties 7.1 p., 11.3 p. ir 11.3.2 p.). Skiriasi pirminio tinkamo Sutarties įvykdymo užtikrinimo ir tinkamo Sutarties įvykdymo užtikrinimo pratęsimo nepateikimo teisinės pasekmės (Pirkimo sąlygų 62 p. ir 62.3 p., 97 p., Sutarties projekto ir Sutarties 7.1, 11.3 bei 11.3.2 p.).
Antrasis Pažeidimo Nr. 2 aspektas yra tai, kad laikotarpiu nuo 2021-06-10 iki 2022-12-15 Laimėtojui nepratęsus (negaliojant) ir Perkančiajai organizacijai nereikalaujant pratęsti Sutarties įvykdymo užtikrinimo, buvo atliktas esminis Sutarties pakeitimas.
Trečiasis Pažeidimo Nr. 2 aspektas yra tai, kad Laimėtojui pateikus ir Perkančiajai organizacijai priėmus Sutarties įvykdymo užtikrinimo pratesimo dokumentą (Laidavimo raštą 3) sumai (3 675,13 Eur), kuri yra mažesnė nei reikalauja Pirkimo dokumentų sąlygos bei Sutarties nuostatos (27 162,52 Eur), buvo atliktas esminis Sutarties pakeitimas.
Agentūra sprendė, kad pareiškėja ir Laimėtojas aukščiau aptartais veiksmais ir/arba neveikimu de facto pakeitę Sutarties 3.4, 7.1, 11.3 ir 11.3.2 punktų sąlygas, atliko esminį Sutarties pakeitimą taip, kaip jis suprantamas pagal VPĮ 89 straipsnio 4 dalies 1 ir 2 punktuose įtvirtintus esminio sutarties keitimo atvejus (požymius), kadangi šiuo pakeitimu suformuluotas naujas Pirkimo dokumentų sąlygas įtraukus į pradinį Pirkimą būtų galima priimti kitų dalyvių pasiūlymų ar pirkimas sudomintų daugiau tiekėjų. Taip pat, kadangi dėl šio pakeitimo Sutarties ekonominė pusiausvyra pasikeitė Laimėtojo naudai taip, kaip nebuvo aptarta Sutartyje. Atitinkamai Agentūra sprendė, kad tokiais savo veiksmais pareiškėja pažeidė VPĮ 89 straipsnio 1 dalies 5 punkto nuostatas ir VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintus lygiateisiškumo ir skaidrumo principus.
Kaip galima suprasti iš pareiškėjos skunde išdėstytų argumentų, pareiškėja pripažįsta, kad visi trys Pažeidimo Nr. 2 aspektai laikytini Sutarties nuostatų pakeitimais. Vis dėlto, pareiškėja kartu laikosi pozicijos, kad tokie Sutarties pakeitimai nelaikytini esminiais ir pateikia įvairius šią poziciją neva pagrindžiančius argumentus.
Atsiliepimas
Atsakovė teigia, kad į Pažeidimo Nr. 2 apimtį patenkantys Sutarties pakeitimai atitinka VPĮ 89 straipsnio 4 dalies 1 punkte įtvirtinto esminio sutarties keitimo atvejį (požymį), todėl Agentūra Sprendime pagrįstai konstatavo, kad pareiškėja, vykdydama Sutartį, pažeidė VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintus lygiateisiškumo ir skaidrumo principus bei VPĮ 89 straipsnio 1 dalies 5 punkto nuostatas.
Atsakovė pažymi, kad nesutinka su pareiškėjos pozicija, jog visi trys Sutarties nuostatų pakeitimai, dėl kurių buvo nustatytas Pažeidimas Nr. 2, neturėjo jokios įtakos Sutarties ekonominės pusiausvyros pasikeitimui Laimėtojo naudai, todėl Pažeidimo Nr. 2 turinį apimantys Sutarties pakeitimai neatitinka VPĮ 89 straipsnio 4 dalies 2 punkto esminio sutarties keitimo atvejo (požymio). Ją vertina tik kaip subjektyvią ir teisiniais argumentais nepagrįstą poziciją, kuria pareiškėja administracinėje byloje siekia išimtinai sau palankaus teisinio vertinimo.
Atkreipia dėmesį į tai, kad pareiškėja pateikia subjektyvią VPĮ 89 straipsnio 4 dalies 2 punkto normos interpretaciją per pačią VPĮ 89 straipsnio 4 dalį, kurioje nieko panašaus nėra nurodoma. Tuo tarpu, kaip buvo nurodyta ginčijamame Sprendime, VPĮ 89 straipsnio 4 dalies 2 punkte įtvirtintas atvejis (požymis), kuriame nustatyta, kad viešojo pirkimo sutarties pakeitimas laikomas esminiu, kai „dėl pakeitimo ekonominė pirkimo sutarties ar preliminariosios sutarties pusiausvyra pasikeičia tiekėjo, su kuriuo sudaryta ši sutartis, naudai taip, kaip nebuvo aptarta pradinėje sutartyje“. Priešingai nei nurodoma pareiškėjos skunde, VPĮ 89 straipsnio 4 dalies 2 punktas nenustato, kad esminiu sutarties pakeitimu laikytini atvejai, kai sutarties ekonominė pusiausvyra tiekėjo naudai pasikeičia iš esmės, o pakanka sutarties ekonominė situacija tiekėjo naudai pasikeistų tiesiog taip, kaip nebuvo aptarta pradinėje sutartyje.
Atsiliepimas
Atsakovė nurodo, kad Pažeidimo Nr. 1 ir Pažeidimo Nr. 2 atveju nepagrįstas konkurencijos ribojimas pasireiškė Perkančiajai organizacijai priėmus Sutarties įvykdymą užtikrinančius dokumentus (Laidavimo raštus), neatitinkančius Pirkimo sąlygų ir Sutarties nuostatų, taip neužtikrinant sąžiningo varžymosi imperatyvo, paminant kitų potencialių tiekėjų sąžiningas galimybes laimėti Pirkimą.
Pažymi ir tai, kad atlikus konkretų pirkimą pagal teisės aktuose nustatytą tvarką, galima laikyti tam tikrų aplinkybių buvimą įvykusiu, kitu atveju, bet koks aplinkybių konstatavimas įvykusiomis, būtų spekuliatyvus ir tiek pat įmanomas kaip ir neįmanomas, taigi priklausytų išimtinai nuo teigiančiojo Pirkimo sąlygų traktavimo turinio, pavyzdžiui, pažeidimo mažareikšmiškumo, įtakos konkurencijai nebuvimo, finansinio poveikio rizikos, realių finansinių nuostolių nebuvimo aplinkybių traktavimas yra iš esmės spekuliatyvus. Tokiomis atsietomis aplinkybėmis galima būtų pateisinti bet kokių VPĮ nustatytų imperatyvų nevykdymo ir/ar netinkamo vykdymo sukeliamas neigiamas pasekmes Pirkimo procedūroms. Pareiškėjos skunde išdėstyti, neteisėtus veiksmus pateisinantys argumentai, visiškai nieko neatskleidžia apie įvykusias Pirkimo procedūras ir potencialių tiekėjų apsisprendimą dalyvauti Pirkime bei kaip kitokių Sutarties įvykdymo užtikrinimo priemonių nustatymas darė įtaką tiekėjų apsisprendimui dalyvauti Pirkime ir teikti pasiūlymus atsižvelgiant į pakitusias Sutarties įvykdymo užtikrinimo priemonių sąlygas.
Pareiškėjos pasirinkta Pirkimo ir Sutarties vykdymo pragmatinė pozicija skunde, siekiant sumenkinti padarytų pažeidimų pavojingumą viešųjų pirkimų plotmėje, pasireiškia pareiškėjos elgesiu iš esmės siekiant sumažinti finansinės korekcijos dydį, nustatytą Sprendime, arba jį panaikinti, ginčijant kitus Sprendimo elementus tiek, kiek tai reikalinga planuojamam teisiniam efektui pasiekti, nors iš esmės Sprendimo motyvuojamojoje dalyje aiškiai nustatytas pažeidimų pobūdis, rūšys ir pasekmės.
Atsiliepimas
Atsakovė nurodo, kad Agentūra pagrįstai Sprendimu konstatavo, jog Perkančiosios organizacijos neskaidrūs ir/ar pasyvūs veiksmai (neveikimas) lėmė Pirkimo dalyvių ne lygiateisiškumą, užkirto kelią sąžiningai potencialių tiekėjų konkurencijai. Toks Perkančiosios organizacijos atliktas viešųjų pirkimų principų pažeidimas laikytinas esminiu pažeidimu, lemiančiu griežtų poveikio priemonių taikymą. Agentūra Sprendimu pagrįstai konstatavo, jog pareiškėjos veiksmai ir/ar neveikimas, kuomet Laimėtojas pateikė, o Perkančioji organizacija nepagrįstai kaip tinkamus priėmė Pirkimo dokumentų sąlygų ir Sutarties nuostatų neatitinkančius Sutarties įvykdymo užtikrinimo pratęsimus (Laidavimo raštą 2 ir Laidavimo raštą 3); Perkančioji organizacija toleravo Sutarties įvykdymo užtikrinimo nepateikimą daliai Darbų vykdymo laikotarpio, laikytini atitinkančiais VPĮ 89 straipsnio 4 dalies 1 ir 2 punktuose įtvirtintus esminio sutarties keitimo atvejus (požymius), todėl pareiškėja, vykdydamas Sutartį, pažeidė VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintus lygiateisiškumo ir skaidrumo principus bei VPĮ 89 straipsnio 1 dalies 5 punkto nuostatas.
Atsakovė teigia, kad Agentūra įvertino teisinį reguliavimą bei visas svarbias aplinkybes, už pažeidimus nustatydama Gairėse apibrėžtas finansines korekcijas, todėl vertinama, kad jos atitiko proporcingumo principą. Tai atitinka ir LVAT 2020-05-13 sprendime, priimtame administracinėje byloje Nr. eA-1632-629/2020 suformuotą praktiką, kad nustatant taikytiną finansinės korekcijos dydį, turi būti įvertintos visos reikšmingos aplinkybės, t. y. pažeidimo pobūdis, svarba ir fondų finansinių nuostoliai, tam, jog būtų užtikrintas proporcingumo principas taikant finansinę korekciją.
Referuodama į pareiškėjos argumentus dėl to, kad pažeidimas neturėjo įtakos ES biudžetui, o jeigu ir turėjo, tai finansine korekcija galima laikyti tik Rangovo sutaupymą dėl draudimo įmokų skirtumo (986,00 Eur), pažymi, kad pareiškėja nepagrįstai ir klaidingai Sprendimu nustatytų pažeidimų (Pažeidimo Nr. 1 ir Pažeidimo Nr. 2) įtaką ES finansiniams interesams vertiną per galimą Laimėtojo lėšų sutaupymą.
Atsakovė akcentuoja, kad galima įtaka ES biudžetui atsiskleidžia vertinant Pažeidimo Nr. 1 ir Pažeidimo Nr. 2 padarymu sukeliamas neigiamas teisines pasekmes. Nėra pagrindo teigti, kad Sprendimu nustatyto viešųjų pirkimų principų ir VPĮ normų pažeidimo įtaka ES finansiniams interesams yra būtent laikytinas tik Rangovo sutaupymas dėl draudimo įmokų skirtumo (986,00 Eur). Sprendimu nustatytais pažeidimais (Pažeidimu Nr. 1 ir Pažeidimu Nr. 2) buvo padaryta žala ES finansiniams interesams, tačiau jos dydžio tiksliai negalint nustatyti, Agentūra pagrįstai vadovavosi Gairių nuostatomis, ir įvertinusi visas reikšmingas aplinkybes, pažeidimų pobūdį, jų sunkumą, pagrįstai Sutarties vertei, finansuojamai Projekto lėšomis, pritaikė Gairėse nustatytą fiksuotą
Atsakovė remiasi LVAT praktika ir pastebi, kad net ir formalūs pirkimo dokumentų trūkumai faktiškai gali atgrasyti potencialius dalyvius nuo dalyvavimo viešajame pirkime, o esamiems dalyviams gali realiai sutrukdyti pateikti tinkamą pasiūlymą. Taigi net ir formalūs viešojo pirkimo trūkumai konkrečioje situacijoje gali patvirtinti, kad pirkimas buvo atliktas pažeidžiant skaidrumo, viešumo, vienodo vertinimo ar kitus pagrindinius viešųjų pirkimų vykdymo imperatyvus. Vien tik šių principų pažeidimas gali sudaryti pagrindą taikyti griežtas poveikio priemones, nes tokie pirkimo trūkumai paprastai negali būti laikomi mažareikšmiais. Taikant finansines korekcijas už viešųjų pirkimų pažeidimus, nėra būtina, kad būtų kilę realūs tiesioginiai padariniai (pavyzdžiui, tiesioginė žala arba būtų atmesti konkrečių tiekėjų pasiūlymai), nes viešųjų pirkimų principų pažeidimai negali būti laikomi mažareikšmiais. Be to, Teisingumo Teismas yra nurodęs, kad netgi tikslaus finansinio poveikio neturintys pažeidimai gali labai paveikti finansinius ES interesus
Pažymi, kad Gairių 1.1 punkte yra aiškiai ir nedviprasmiškai įtvirtinta teisinė prezumpcija, kad Gairėse nurodyti pažeidimai arba į juos panašūs turi finansinį poveikį ES finansiniams interesams, todėl juos nustačius turi būti taikoma finansinė korekcija. Atsižvelgiant į teismų formuojamą praktiką ir teisinį reguliavimą, taikant finansines korekcijas už viešųjų pirkimų pažeidimus, nėra būtina, kad būtų kilę realūs tiesioginiai padariniai pirkimo vykdymui ir ES lėšų panaudojimui, nes viešųjų pirkimų principų pažeidimai negali būti laikomi mažareikšmiais, jie gali paveikti pirkimo rezultatą ir finansinius ES interesus, nors tas poveikis gali būti neakivaizdus (netiesioginis).
Agentūros Sprendimas, nusprendus už Pažeidimą Nr. 1 taikyti didesnę finansinę korekciją nei už Pažeidimą Nr. 2, yra grindžiamas PAFT nuostatomis, todėl atitinka visus VAĮ principus. Pažymi, kad Sprendime detaliai paaiškinta, kad Pažeidimas Nr. 1 ir Pažeidimas Nr. 2 nėra vienas tęstinis pažeidimas, kadangi padaryti skirtingose Pirkimo stadijose, kiekvienas jų pasižymi atskirumo požymiais, kurie lemia skirtingas teisines pasekmes. Pareiškėja padarė du savarankiškus pažeidimus, kurių vienas (Pažeidimas Nr. 1) padarytas pasiūlymo kvazivertinimo (Sutarties skyrimo) stadijoje, kitas (Pažeidimas Nr. 2) – Sutarties vykdymo stadijoje, todėl Agentūra pagrįstai už kiekvieną iš pažeidimų nustatė savarankiškas pataisos normas, kurias, vadovaudamasi tų pačių Gairių 1.4 punktu, subendrino ir pagrįstai taikė didžiausią 25 proc. pataisos normą (finansinę korekciją).
Atsiliepimas
Teismo posėdyje atsakovės atstovas prašė pareiškėjos skundą atmesti atsiliepime išdėstytais argumentais.
Pareiškėjos atstovas į teismo posėdį neatvyko. Apie posėdžio vietą ir laiką pranešta tinkamai.
Motyvuojamoji dalis
Teismas konstatuoja:
Byloje ginčas kilo dėl Agentūros Sprendimo, kuriuo pareiškėjai už konstatuotus VPĮ pažeidimus buvo pritaikyta 25 proc. finansinė korekcija, teisėtumo ir pagrįstumo.
Remiantis bylos duomenimis nustatyta, kad Vilniaus Šv. Kazimiero bažnyčia (toliau – Projekto vykdytojas arba Perkančioji organizacija), įgyvendindama projektą „Vilniaus Šv. Kazimiero bažnyčios vertingųjų savybių išsaugojimas ir atskleidimas, padidinant jų prieinamumą visuomenei“ Nr. 05.4.1-CPVA-K-303-02-0024 (toliau – Projektas) įvykdė supaprastintą pirkimą atviro konkurso būdu „Vilniaus Jėzuitų vienuolyno pastatų ansamblio Šv. Kazimiero bažnyčios tvarkybos darbų (restauravimo, konservavimo, apsaugos techninių priemonių įrengimo) ir paprastojo remonto dabai“ (toliau – Pirkimas). Skelbimas apie Pirkimą Centrinėje viešųjų pirkimų informacinėje sistemoje (toliau – CVP IS) paskelbtas 2021-09-26, Pirkimo Nr. 443900. Pirkimas nebuvo skaidomas į dalis.
Pretenzijų, susijusių su įtariamu pažeidimu nebuvo gauta. Kvietimą dalyvauti Pirkime priėmė 9 tiekėjai, pasiūlymą pateikė 1 tiekėjas. Perkančioji organizacija su laimėtoju MB „Virmalda“ (toliau – Rangovas) 2019-12-19 sudarė pirkimo sutartį Nr. K303-1 (toliau – Pirkimo sutartis), kurios vertė, įvertinus visus jos keitimus (2020-02-25 papildomas susitarimas Nr. 1, 2020-07-16 papildomas susitarimas Nr. 3, 2021-02-12 papildomas susitarimas Nr. 4, 2021-05-31 papildomas susitarimas Nr. 5, 2022-12-01 papildomas susitarimas Nr. 6 ir 2023-03-03 papildomas susitarimas Nr. 7) – 583 557,75 Eur su PVM, o Sutarties vertė, tenkanti Projektui, yra 579 888,58 Eur.
Pirkimui, remiantis jo paskelbimo data, taikomos VPĮ redakcijos, galiojusios nuo 2019-06-11 iki 2019-10-31, nuostatos. Sutarties keitimams atitinkamai taikomos VPĮ redakcijos, galiojusios jų sudarymo metu, nuostatos.
Projekto vykdytojas 2023-03-21 per Europos Sąjungos struktūrinės paramos kompiuterinės informacinės valdymo ir priežiūros sistemos 2014-2020 metų laikotarpio projektų įgyvendinimo posistemį (toliau – SFMIS2014) pateikė tarpinį mokėjimo prašymą Nr. 015, kurio vertinimo metu buvo atliktas Pirkimo sutarties įvykdymo užtikrinimo ir jo pratęsimo tinkamumo vertinimas. 5. CPVA, įvertinusi pateiktus Pirkimo sutarties įvykdymo užtikrinimo ir jo pratęsimų dokumentus, atliko jų patikrinimą.
Agentūra, atlikus Sutarties įvykdymo užtikrinimo ir jo pratęsimo dokumentų (Sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumentas – draudiko ADB „Compensa Vienna Insurance Group“ (toliau – Draudikas) 2019-12-20 išduotas atlikimo laidavimo draudimo raštas Nr. (duomenys neskelbtini) (toliau – Laidavimo raštas 1) ir Sutarties įvykdymo užtikrinimo pratęsimo dokumentai – Draudiko 2021-02-23 išduotas atlikimo laidavimo draudimo raštas Nr. (duomenys neskelbtini) (toliau – Laidavimo raštas 2) ir Draudiko 2022-12-21 išduotas atlikimo laidavimo draudimo raštas Nr. (duomenys neskelbtini) (toliau – Laidavimo raštas 3) (toliau Laidavimo raštas 1, Laidavimo raštas 2 ir Laidavimo raštas 3 kartu gali būti vadinami Laidavimo raštais)) tinkamumo vertinimą, kilo įtarimas, kad, visų pirma, Pirkimas atliktas galimai netinkamai, kadangi Laimėtojas pateikė galimai Pirkimo sąlygų neatitinkantį Sutarties įvykdymo užtikrinimą (Laidavimo raštą 1), kadangi jame nustatyta Pirkimo dokumentų nuostatų neatitinkanti sąlyga, numatanti, kad „Draudimo suma mažėja proporcingai Draudėjo pagal sutartį įvykdytų darbų sumai“. Pirkimo dokumentuose (Pirkimo sąlygų 105 p., Pirkimo sąlygų priedo Nr. 4 „Pirkimo sutarties projektas“ (toliau – Sutarties projektas) ir Sutarties 3.4 p. ir 7.1 p.) aiškiai nustatyta, kad Sutarties įvykdymo užtikrinimo dydis yra 5 proc. nuo Sutarties sumos ir nėra nustatytos išimties, kad draudimo suma gali mažėti proporcingai Laimėtojo pagal Sutartį įvykdytų Darbų sumai. Antra, kad Sutartis vykdyta galimai netinkamai, kadangi: 1) laikotarpiu nuo 2021-06-10 iki 2022-12-15 Sutarties įvykdymo užtikrinimas nebuvo pratęstas (negaliojo); 2) Laidavimo rašte 3 nurodyta užtikrinimo suma (3.675,13 Eur) buvo mažesnė nei reikalauja Pirkimo dokumentų bei Sutarties nuostatos (Pirkimo sąlygų 105 p., Sutarties projekto ir Sutarties 3.4 p. ir 7.1 p. – 5 proc. nuo Sutarties sumos (27.162,52 Eur)).
Nustatytos aplinkybės Agentūrai leido įtarti, kad Perkančioji organizacija, priėmusi Pirkimo dokumentų sąlygų neatitinkantį Sutarties įvykdymo užtikrinimą, kuriame nustatytos palankesnės sąlygos Laimėtojui, pakeitė esmines Pirkimo sąlygas ir galimai pažeidė VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintus lygiateisiškumo, nediskriminavimo ir skaidrumo principus bei VPĮ 86 straipsnio 2 dalies nuostatas. Taip pat Perkančioji organizacija, leidusi Laimėtojui Sutarties įvykdymą užtikrinti ne visu Sutartyje nurodytu laikotarpiu, o taip pat dalį Sutarties vykdymo laikotarpio Sutarties įvykdymą užtikrinti mažesne nei Sutartyje reikalaujama suma, nepagrįstai nustatė palankesnes sąlygas Laimėtojui, t. y., leido vykdyti Sutartį kitomis sąlygomis nei nustatyta, tuo iš esmės pakeičiant Sutarties sąlygas. Agentūra vertino, kad Perkančiosios organizacijos veiksmai, pakeičiant Sutarties sąlygas, atitiko VPĮ 89 straipsnio 4 dalies 1 ir 2 punktuose įtvirtintus esminio sutarties keitimo atvejus (požymius). Agentūra įtarė, kad Perkančioji organizacija, pakeitusi esmines Sutarties sąlygas, galimai pažeidė VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintus lygiateisiškumo ir skaidrumo principus bei VPĮ 89 straipsnio 1 dalies 5 punkto nuostatas.
Projekte buvo užregistruotas Įtarimas apie pažeidimą Nr. IT01 ir Agentūra 2023-05-23 pranešimu Nr. PR001 per SFMIS2014 informavo pareiškėją apie pradėtą pažeidimo tyrimą ir paprašė Projekto vykdytojo pateikti paaiškinimus ir kitus, Agentūrai dar nepateiktus, jei tokių yra, dokumentus, kurie gali turėti įtakos pažeidimo tyrimo eigai. Projekto vykdytojas šią teise nepasinaudojo ir papildomų dokumentų ir/ar paaiškinimų Agentūrai nepateikė.
Atlikusi pažeidimo tyrimą, Agentūra priėmė Sprendimą dėl pažeidimo Nr. IT01, kuriuo nustatė, kad 1) Perkančioji organizacija, nesilaikydama Pirkimo dokumentų sąlygų ir imperatyvių įstatymo nuostatų, t. y. pripažinusi Rangovą Pirkimo Laimėtoju ir sudariusi su juo Sutartį, nepaisant to, kad Laimėtojas, pateikdamas Pirkimo dokumentų reikalavimų neatitinkantį Sutarties įvykdymo užtikrinimą, iš esmės laikytinas pakeitusiu savo pasiūlymą Sutarties sudarymo stadijoje, todėl laikytinas atsisakiusiu sudaryti Sutartį, nepasinaudojusi Laimėtojo pateiktu pasiūlymo galiojimo užtikrinimu, taip pažeidė VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintus lygiateisiškumo, nediskriminavimo ir skaidrumo principus bei VPĮ 86 straipsnio 2 dalies nuostatas (toliau – Pažeidimas Nr. 1); 2) Perkančiajai organizacijai ir Laimėtojui savo veiksmais ir/arba neveikimu de facto pakeitus Sutarties 3.4, 7.1, 11.3 ir 11.3.2 punktų sąlygas, buvo atliktas esminis Sutarties pakeitimas taip, kaip jis suprantamas VPĮ 89 straipsnio 4 dalies 1 ir 2 punktus, kadangi šiuo pakeitimu suformuluotas naujas Pirkimo dokumentų sąlygas įtraukus į pradinį Pirkimą būtų galima priimti kitų dalyvių pasiūlymų ar pirkimas sudomintų daugiau tiekėjų. Taip pat, kadangi dėl šio pakeitimo Sutarties ekonominė pusiausvyra pasikeitė Laimėtojo naudai taip, kaip nebuvo aptarta Sutartyje. Agentūra sprendė, kad tokiais savo veiksmais Perkančioji organizacija pažeidė VPĮ 89 straipsnio 1 dalies 5 punkto nuostatas ir VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintus lygiateisiškumo ir skaidrumo principus (toliau – Pažeidimas Nr. 2).
Agentūra, nustačiusi pažeidimą ir atsižvelgdama į tai, kad Pirkime nustatyti du pažeidimai, kuriems taikytos skirtingo dydžio finansinės korekcijos (Pažeidimo Nr. 1 atveju taikyta 25 proc. pataisos norma, o Pažeidimo Nr. 2 atveju taikyta 10 proc. pataisos norma), bei vadovaujantis PAFT 7 priedo 11 punktu ir Gairių 1.4 punktu, kuriame nustatyta, kad „Jei nustatoma, kad per tą pačią pirkimo procedūrą padarytas daugiau nei vienas pažeidimas, pataisų normos nesudedamos. Sprendžiant dėl atitinkamai sutarčiai pagal 2 skirsnį taikytinos pataisos normos, atsižvelgiama į sunkiausią pažeidimą.“, už Pažeidimą Nr. 1 ir Pažeidimą Nr. 2 Sutarties tinkamoms finansuoti išlaidoms pritaikė vieną bendrą (didžiausią) dėl Pažeidimo Nr. 1 Gairių 2.2 lentelės 17 punkte nurodytą 25 proc. finansinę korekciją (144 972,15 Eur) nuo Sutarties tinkamų finansuoti išlaidų sumos tenkančios Projektui (nuo 579 888,58 Eur).
Apie priimtą Sprendimą pareiškėja buvo informuota Agentūros 2023-08-16 pranešimu Nr. PR001 per SFMIS2014.
Pareiškėja su Agentūros nustatytais pažeidimais nesutinka. Teigia, kad Sprendimas neatitinka VAĮ 3 straipsnio principų ir gerosios viešojo administravimo praktikos, grubiai ir itin ilgai praleidus PAFT 305 punkte nustatytus terminus, pažeidžiant teisėtų lūkesčių principą. Sprendime netinkamai vadovaujamasi Sutarties nuostatomis bei netinkamai įvertinami dėl nustatyto „pažeidimo“ (ne)galėję kilti padariniai, atitinkamai, nepagrįstai konstatuotas pažeidimas. Sprendimas, nusprendus už Pažeidimą Nr. 1 taikyti didesnę finansinę korekciją nei už Pažeidimą Nr. 2, neatitinka VAĮ 3 straipsnio 6, 7 ir 10 punktuose įtvirtintų lygiateisiškumo, naujovių ir atvirumo permainoms bei proporcingumo principų, taip pat VAĮ 3 straipsnio 5 punkto išsamumo ir VAĮ 3 straipsnio 9 punkto objektyvumo principų, nėra grindžiamas objektyviomis aplinkybėmis ir faktais, o tik teoriniais išvedžiojimais, VAĮ 3 straipsnio 10 punkto proporcingumo principo, o paskirta sankcija neturi teisinio pagrindo.
Dėl pareiškėjos argumentų, susijusių su Agentūros praleistu PAFT 305 punkte nurodytu pažeidimo tyrimo ir sprendimo priėmimo 30 dienų terminą nuo Įtarimo dėl pažeidimo užregistravimo SFMIS2014 dienos, pažymėtina, kad LVAT formuojamą praktiką, vėlesnis, nei PAFT numatytas pažeidimo tyrimo atlikimas pareiškėjo teisių apimčiai įtakos nedaro, nes individualaus administracinio teisės akto apskundimo terminas pradedamas skaičiuoti nuo jo gavimo. LVAT ne kartą konstatavo, kad ne kiekvienas formalios procedūros pažeidimas yra pagrindas pripažinti priimtą administracinį aktą neteisėtu, jeigu įstatymas tiesiogiai nenustato tokios procedūros pažeidimo pasekmės; kriterijus, pagal kurį turi būti vertinama procedūros pažeidimo įtaka priimto administracinio akto teisėtumui, yra tikimybė, kad dėl šio pažeidimo buvo priimtas nepagrįstas sprendimas (žr., pvz., LVAT 2005-05-20 nutartį administracinėje byloje Nr. A14–554/2005; 2012-02-23 sprendimą administracinėje byloje Nr. A602-1192/2012; 2020-10-14 nutartį administracinėje byloje Nr. eA-3638-968/2020). Pažeidimo tyrimo atlikimas neišlaikius termino, nurodyto PAFT 305 punkte, neturėjo įtakos ne tik pareiškėjos materialiosioms teisėms, tačiau ir pareiškėjos teisėms skųsti Sprendimą. Agentūra buvo aktyvi ir atliko teisės aktuose numatytus tyrimo veiksmus. Sprendime duomenys neginčytinai patvirtina, kad Agentūra informavo pareiškėją apie pradėtą galimai padaryto pažeidimo tyrimą, išsamiai išdėstė nustatytas galimo pažeidimo aplinkybes, nurodė pagrindą ir paprašė pareiškėjos pateikti paaiškinimus.
Atsakovė neginčija fakto, kad Sprendimas priimtas praleidus PAFT 305 punkte nustatytą terminą. Teismo įsitikinimu, nėra pagrindo teigti, jog ginčijamas Sprendimas yra nepagrįstas vien dėl to, kad atsakovė pažeidė PAFT 305 punkte įtvirtintą procedūrinį terminą. Bylos medžiaga patvirtina, kad nagrinėjamu atveju šio termino praleidimas tiesiogiai neigiamų teisinių padarinių nesukėlė, jis tik prailgino administracinį procesą.
Teismas, atsižvelgęs į tuo aspektu formuojamą LVAT praktiką, įvertinęs administracinėje byloje pateiktų įrodymų visumą, pareiškėjos skundo teismui motyvus, daro išvadą, kad nėra pagrindo manyti, jog minėtas procedūrinis pažeidimas turėjo įtakos objektyviam visų aplinkybių įvertinimui ir Sprendimo pagrįstumui, todėl savaime nėra pagrindas naikinti Sprendimą (ABTĮ 91 str. 1 d. 3 p.).
VAĮ 14 straipsnyje nustatyta, kad asmuo turi teisę apskųsti viešojo administravimo subjekto priimtą administracinį sprendimą arba veiksmą (neveikimą), taip pat viešojo administravimo subjekto vilkinimą atlikti jo kompetencijai priskirtus veiksmus šio įstatymo nustatyta tvarka tam pačiam viešojo administravimo subjektui arba aukštesniam pagal pavaldumą viešojo administravimo subjektui, arba kitų įstatymų, reglamentuojančių ginčų, kylančių iš administracinių teisinių santykių, nagrinėjimą, nustatyta tvarka išankstinio ginčų nagrinėjimo ne teismo tvarka institucijai, arba administraciniam teismui.
Bylos duomenys patvirtina, kad pareiškėja skunde ir atskirai, galimo Agentūros neveikimo neskundė, skundo dalyko su procedūrinio termino pažeidimu nesusiejo, todėl PAFT 305 punkte įtvirtintas procedūrinio termino praleidimas, neturi teisinės reikšmės ginčo nagrinėjimui.
Teismas pažymi, kad LVAT ne kartą yra konstatavęs, jog individualus administracinis aktas turi būti toks, kad iš jo būtų galima suprasti visuomeninių santykių esmę, subjektus, dalyvaujančius šiuose santykiuose, būtų aiškus tų visuomeninių santykių teisinis kvalifikavimas. LVAT laikosi nuoseklios pozicijos, kad VAĮ 8 straipsnio 1 dalimi (redakcija, galiojusi iki 2020-11-01, iš esmės atitinka ginčui aktualiu laikotarpiu galiojusio VAĮ (nuo 2020-11-01 įsigaliojusi redakcija) 10 str. 5 d. 5–6 p. nuostatas) iš esmės yra siekiama užtikrinti, jog asmeniui, dėl kurio yra priimtas atitinkamas individualus administracinis aktas, būtų žinomi šio akto priėmimo teisinis bei faktinis pagrindai, motyvai. Tuo atveju, kai nėra pagrindo atitinkamą individualų administracinį aktą pripažinti visiškai nemotyvuotu, kiekvienu konkrečiu atveju, spręsdamas dėl tokio akto atitikties pastarosios įstatymo nuostatos reikalavimams, teismas privalo ad hoc (esant konkrečiai situacijai) įvertinti, ar nustatyti turinio (teisinio ir faktinio pagrindimo, motyvacijos) trūkumai yra esminiai, sukliudę šio individualaus administracinio akto adresatams suprasti atitinkamų visuomeninių santykių esmę ir turinį, identifikuoti jų teisių, pareigų bei teisėtų interesų pasikeitimą, šio pasikeitimo pagrindus ir apimtį, tinkamai įgyvendinti šiuo aktu suteiktas teises ar (ir) įvykdyti nustatytas pareigas bei įstatymų nustatyta tvarka efektyviai realizuoti teisę į (galimai) pažeistų teisių ir teisėtų interesų gynybą. Šis vertinimas turi būti atliekamas individualaus administracinio akto adresato požiūriu, t. y. būtent to, kuris turi teisę žinoti ir suprasti, dėl kokios priežasties ir kuo remiantis priimtas konkretus sprendimas, be kita ko, atsižvelgiant ir į pastarajam asmeniui žinomas aplinkybes, lėmusias minėtą sprendimą (žr., pvz., LVAT išplėstinės teisėjų kolegijos 2011-06-27 sprendimą administracinėje byloje Nr. A556-336/2011).
Iš ginčijamo Sprendimo turinio matyti, kokiais nustatytais faktais, teisės aktų nuostatomis jis grindžiamas, jame pateikti pakankami ir aiškūs motyvai, aiškios dėl jame išdėstytų aplinkybių kylančios pasekmės. Iš skundžiamo Sprendimo yra aiškus jo pagrindu susiklostantis visuomeninių santykių turinys, galima lengvai identifikuoti suinteresuotų asmenų teisių, pareigų bei teisėtų interesų pasikeitimą, šio pasikeitimo pagrindus ir apimtį. Sprendime nurodomos ištirtos ir nustatytos aplinkybės, aptarti viešojo pirkimo dokumentai, viešojo pirkimo procedūrų eiga, pateikti konkretūs argumentai dėl konstatuotų pažeidimų, aptarti ir įvertinti pareiškėjos pateikti paaiškinimai. Sprendimo turinys leido pareiškėjai argumentuotai nesutikti su Sprendimo motyvais ir visapusiškai pasinaudoti teise į teisminę gynybą. Teismas konstatuoja, kad Agentūros Sprendimas pakankamai teisine ir faktine prasmėmis motyvuotas, visuomeninių santykių dalyviai iš jo turinio galėjo suprasti jo esmę, todėl nėra pagrindo išvadai, kad sprendimas neatitinka VAĮ 10 straipsnio 5 dalies 5-6 punktų reikalavimų. Sprendimas atitinka VAĮ 3 straipsnyje įtvirtintus principus, gerąją viešojo administravimo praktiką, nepažeidė pareiškėjos teisėtų lūkesčių principo.
Teismas sutinka su atsakovės argumentais, kad pareiškėja nenurodo, kokias teisines pasekmes įžvelgia dėl tokio termino pažeidimo, išskyrus abstrakčiai nurodydama, kad teisinėje valstybėje negali susiklostyti tokia padėtis, kai patikrinimas trunka neapibrėžtą laiką, be pateisinamų priežasčių nesilaikant teisės aktuose nustatytų terminų, o viešojo administravimo subjektų sprendimų turinys turi atitikti teisės aktų reikalavimus. Pareiškėja mano, kad tokiu atveju kyla abejonė dėl tokio administracinio akto teisėtumo ir pagrįstumo, tačiau nepateikia konkretesnių argumentų kaip ir kokiu būdu tokia abejonė materializuojasi pareiškėjos teisių ir pareigų, priėmus Sprendimą, kontekste.
Teismo įsitikinimu, pareiškėja turi ginti išskirtinai savo pažeistas teises, nurodydama konkretų ir aiškų pažeidimo turinį, savo reikalavimą ir atliktinus veiksmus buvusiai prieš pažeidimą padėčiai atstatyti. Vien VAĮ citavimas ir esamų aplinkybių aprašymas, nesiejant jų su konkrečiu galimu teisės aktų pažeidimu ar pasekmėmis pareiškėjai ginant savo pažeistas teises, neleidžia tokių aplinkybių įtraukti ir susieti su reikalavimu ir jo pagrindu bei dėl jų pasisakyti santykyje su pareiškėjos skundo esme, nes tokie argumentai neturi turiningojo nukreipimo į galimą materialinių ir/ar procesinių teisės normų pažeidimo sudėtį.
Akcentuotina, kad atsakovė atsiliepime plačiai pasisakė dėl pareiškėjos argumentų, susijusių su VAĮ įtvirtintų principų pažeidimais, todėl teismas jų neatkartos ir spręs klausimą dėl nustatytų VPĮ pažeidimų teisėtumo ir pagrįstumo.
Agentūros, kaip įgyvendinančios institucijos funkcijos, yra nustatytos Atsakomybės ir funkcijų pasiskirstymo tarp institucijų, įgyvendinant 2014-2020 metų Europos Sąjungos fondų investicijų veiksmų programą, taisyklėse, priimtose Lietuvos Respublikos Vyriausybės 2014-06-04 nutarimu Nr. 528 (toliau – Taisyklės) ir PAFT. Taisyklių ketvirtajame skirsnyje nustatytos įgyvendinančiosios institucijos funkcijos, tarp kurių: įsitikina, kad pagal projekto sutartį finansuojami darbai yra atlikti, prekės įsigytos ir paslaugos suteiktos, projekto sutartyje nustatyti projekto stebėsenos rodikliai pasiekti ir kad projektų vykdytojų deklaruotos su projektų įgyvendinimu susijusios išlaidos buvo padarytos ir nepažeidžia ES ir Lietuvos Respublikos teisės aktų nuostatų, ir patvirtina tai: <...> (9.3 papunktis) ; atlieka pirkimų, kurių išlaidos finansuojamos arba planuojamos finansuoti projekto lėšomis, priežiūrą teisės aktų, reglamentuojančių veiksmų programos administravimą ir finansavimą, nustatyta tvarka (9.3.5 papunktis.); atlieka įtariamų pažeidimų tyrimus, nustato pažeidimus, teisės aktų nustatyta tvarka priima sprendimą dėl tolesnių veiksmų, susijusių su nustatytu pažeidimu, ir praneša apie pažeidimus atitinkamoms institucijoms ir projekto vykdytojui (9.3.7 papunktis).
Reikalavimus projektų išlaidoms, kad jos būtų pripažintos tinkamomis deklaruoti Europos Komisijai, nustato PAFT. Kad būtų pripažintos tinkamomis finansuoti, išlaidos, patirtos įgyvendinant projektus, privalo atitikti visus PAFT VI skyriuje nustatytus projektų išlaidų reikalavimus (bendruosius ir specialiuosius). PAFT 407 punkte nustatyta, jog apmokant išlaidas negali būti pažeisti šiose Projektų taisyklėse nurodytų Europos Sąjungos teisės aktų reikalavimai, taip pat valstybės pagalbos reglamentų, schemų ar ad hoc sprendimų, viešųjų pirkimų, aplinkos apsaugos ir taikytinų horizontaliųjų principų reikalavimai.
Viešųjų pirkimų tvarką, šių pirkimų subjektų teises, pareigas ir atsakomybę, viešųjų pirkimų kontrolės ir ginčų sprendimo tvarką reglamentuoja VPĮ, kurio 17 straipsnio 1 dalyje nustatyta perkančiosios organizacijos pareiga užtikinti, kad vykdant pirkimą būtų laikomasi lygiateisiškumo, nediskriminavimo, abipusio pripažinimo, proporcingumo, skaidrumo principų. Pažymėtina, kad VPĮ ir kituose teisės aktuose yra nustatyti reikalavimai perkančiajai organizacijai tam, kad šiomis procedūromis būtų įgyvendinti viešųjų pirkimų tikslai. Taigi, siekdamos nepažeisti iš VPĮ išplaukiančių imperatyvų, perkančiosios organizacijos, laikydamosi VPĮ ir kitų teisės aktų nuostatų, privalo nustatyti pirkimo sąlygas taip, kad šiomis būtų neperžengtos joms įstatymo suteiktos diskrecijos ribos, nepagrįstai nebūtų suvaržytos tiekėjų, iš tiesų galinčių tinkamai įvykdyti viešojo pirkimo sutartį, teisės, ūkio subjektų konkurencija (žr., pvz., Lietuvos Aukščiausiojo Teismo biuletenio „Teismų praktika“ Nr. 38, skirto viešųjų pirkimų reglamentavimo ir teismų praktikos apžvalgai, skyrių „Viešųjų pirkimų principai ir tikslas“).
Iš ginčijamo Sprendimo turinio nustatyta, kad pareiškėjai inkriminuoti VPĮ 86 straipsnio 2 dalies, VPĮ 89 straipsnio 1 dalies 5 punkto nuostatų ir VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintų lygiateisiškumo ir nediskriminavimo principų reikalavimų pažeidimai, kurie šiuo atveju pasireiškė tuo, kad Laimėtojas pateikė, o Perkančioji organizacija, nesilaikydama Pirkimų dokumentų sąlygų ir imperatyvių įstatymo normų, nepagrįstai kaip tinkamą priėmė Pirkimo dokumentų sąlygų neatitinkantį Sutarties įvykdymo užtikrinimą (Laidavimo raštą 1), tuo iš esmės pakeisdama esmines Pirkimo dokumentų sąlygas (atliko Pažeidimą Nr. 1), kadangi Laimėtojas pateikė, o Projekto vykdytojas nepagrįstai kaip tinkamus priėmė Pirkimo dokumentų sąlygų ir Sutarties nuostatų neatitinkančius Sutarties įvykdymo užtikrinimo pratęsimus (Laidavimo raštą 2 ir Laidavimo raštą 3), Projekto vykdytojas toleravo Sutarties įvykdymo užtikrinimo nepateikimą daliai Darbų vykdymo laikotarpio, tuo iš esmės pakeisdamas esmines Pirkimo dokumentų bei Sutarties sąlygas (atliko Pažeidimą Nr. 2).
VPĮ 86 straipsnio 2 dalyje nustatyta, kad jeigu tiekėjas, kuriam buvo pasiūlyta sudaryti pirkimo sutartį ar preliminariąją sutartį, raštu atsisako ją sudaryti arba iki perkančiosios organizacijos nurodyto laiko nepasirašo pirkimo sutarties ar preliminariosios sutarties, arba atsisako sudaryti pirkimo sutartį ar preliminariąją sutartį šiame įstatyme ir pirkimo dokumentuose nustatytomis sąlygomis arba tiekėjų grupė neįsteigia juridinio asmens, kaip nustatyta šio straipsnio 4 dalyje, laikoma, kad jis (jie) atsisakė sudaryti pirkimo sutartį ar preliminariąją sutartį. Tokiu atveju arba jeigu tiekėjas iki perkančiosios organizacijos nurodyto termino nepateikia pirkimo dokumentuose nustatyto pirkimo sutarties įvykdymo užtikrinimą patvirtinančio dokumento arba neįvykdo kitų pirkimo sutartyje nustatytų jos įsigaliojimo sąlygų, perkančioji organizacija siūlo sudaryti pirkimo sutartį ar preliminariąją sutartį tiekėjui, kurio pasiūlymas pagal nustatytą pasiūlymų eilę yra pirmas po tiekėjo, atsisakiusio sudaryti pirkimo sutartį ar preliminariąją sutartį, nepateikusio pirkimo sutarties įvykdymo užtikrinimo ar neįvykdžiusio kitų pirkimo sutarties įsigaliojimo sąlygų, jeigu tenkinamos šio įstatymo 45 straipsnio 1 dalyje išdėstytos sąlygos.
VPĮ 86 straipsnio 2 dalyje, be kita ko, nustatyta, kad jeigu tiekėjas nepateikia pirkimo dokumentuose nustatyto pirkimo sutarties įvykdymo užtikrinimą patvirtinančio dokumento, laikoma, kad jis atsisakė sudaryti pirkimo sutartį. VPĮ šiuo atveju nedetalizuoja, ar pirkimo sutartis tokiu atveju turi būti pasirašyta ar ne. Be to, VPT VPĮ 86 straipsnio 2 dalies komentare yra nurodžiusi, kad net ir tuo atveju, jei tiekėjas, kuriam pasiūlyta sudaryti pirkimo ar preliminariąją sutartį, ją pasirašo, tačiau iki perkančiosios organizacijos nurodyto termino nepateikia sutarties įvykdymo užtikrinimą patvirtinančio dokumento, laikoma, kad tiekėjas atsisakė sudaryti sutartį.
Iš byloje pateiktų rašytinių įrodymų matyti, kad Skelbimo apie Pirkimą III dalies „Teisinė, ekonominė, finansinė ir techninė informacija“ 2.2) punkte „Sutarties vykdymo sąlygos“ ir Pirkimo sąlygų 105 punkte, o taip pat ir Sutarties projekto ir Sutarties 7.1 punkte Perkančioji organizacija nurodė, kad Sutarties įvykdymo užtikrinimas yra banko ar kitos kredito įstaigos garantija arba draudimo bendrovės laidavimo draudimas, kurio suma siekia 5 proc. Sutarties kainos, ir kuris turi galioti iki Darbų atlikimo termino pabaigos.
Teismas, įvertinęs visas Pirkimo dokumentų sąlygas, Sutarties nuostata, konstatuoja, kad Pirkimo dokumentai nesuteikia teisę Laimėtojui mažinti Sutarties įvykdymo užtikrinimo sumą visu Pirkimo dokumentuose nustatytu terminu, kas kartu reiškia, jog 5 proc. Sutarties kainos siekianti Sutarties įvykdymo užtikrinimo suma privalėjo išlikti nekintanti. Kadangi pasiūlymų pateikimo terminas jau buvo pasibaigęs, o taip pat Perkančioji organizacija buvo priėmusi sprendimą dėl Sutarties sudarymo, nei Pirkimo dokumentų sąlygos, nei Laimėtojo pasiūlymas nebegalėjo būti jokiu būdu modifikuojami (keičiami, tikslinami). Atitinkamai Perkančioji organizacija privalėjo Laimėtojo pateiktą Sutarties įvykdymo užtikrinimą vertinti pagal savo pačios nustatytas ir visiems tiekėjams bei dalyviams išviešintas Pirkimo dokumentų sąlygas.
Byloje nustatyta, kad Laimėtojas Perkančiajai organizacijai pateikė Sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumentą (2019-12-20 atlikimo laidavimo draudimo raštą Nr. (duomenys neskelbtini)), kuriame nustatyta Pirkimo dokumentų nuostatų neatitinkanti sąlyga, numatanti, kad „Draudimo suma mažėja proporcingai Draudėjo pagal sutartį įvykdytų darbų sumai“ Kaip matyti, nors Laimėtojas, pateikdamas pasiūlymą Pirkime, įsipareigojo vėliau pateikti 5 proc. Sutarties kainos siekiantį Sutarties įvykdymo užtikrinimą, kuris galiotų iki Darbų atlikimo termino pabaigos, jis akivaizdžiai šio reikalavimo nepaisė bei po Perkančiosios organizacijos sprendimo dėl Sutarties skyrimo baigiamojoje Pirkimo procedūrų stadijoje pakeitė savo pasiūlymą dalyje dėl Sutarties įvykdymo užtikrinimo sumos, kadangi vietoje nekintančios sumos Sutarties įvykdymo užtikrinimo, pateikė Laidavimo raštą kintančia Sutarties įvykdymo užtikrinimą suma, kurios kitimo proporcingumas priklauso nuo Laimėtojo pagal Sutartį įvykdytų Darbų apimties.
Teismo įsitikinimu, atsižvelgiant į aukščiau išdėstytas aplinkybes bei į VPĮ 86 straipsnio 2 dalies, Pirkimo sąlygų 62, 62.3, 97 punktų, Sutarties projekto ir Sutarties 7.1 punkto nuostatas, Perkančioji organizacija privalėjo Laimėtojo pasiūlymą atmesti, Sutartį laikyti neįsigaliojusia Laimėtojui atsisakius ją sudaryti bei pasinaudoti Laimėtojo pateiktu pasiūlymo galiojimo užtikrinimu.
Pažymėtina, kad Perkančioji organizacija, įvertinusi Pirkimo dalyvių pasiūlymus, Pirkimo pasiūlymų eilės nesudarė, kadangi pasiūlymą Pirkime pateikė vienintelis Laimėtojas. Atitinkamai, atsižvelgiant į šias papildomas aplinkybes, atmetus Laimėtojo pasiūlymą ir Sutartį laikant neįsigaliojusia (Laimėtojui atsisakius ją sudaryti), Pirkimas turėjo būti laikomas pasibaigusiu (VPĮ 29 str. 2 d. 2 p.). Atitinkamai, Perkančioji organizacija turėjo skelbti naują Pirkimą Darbams įsigyti, kuriame būtų galėję dalyvauti nauji galimi tiekėjai.
Teismas, aptartus Laimėtojo ir Perkančiosios organizacijos veiksmus ir/arba neveikimą laiko de facto atliktais Sutarties pakeitimais.
Teismas konstatuoja, kad Agentūra įvertinusi teisinį reglamentavimą, nustatytas faktines aplinkybes, įvertinusi, kad Perkančioji organizacija, nesilaikydama Pirkimo dokumentų sąlygų ir imperatyvių įstatymo nuostatų, t. y. pripažinusi Rangovą Pirkimo laimėtoju ir sudariusi su juo Sutartį, nepaisant to, kad Laimėtojas, pateikdamas Pirkimo dokumentų reikalavimų neatitinkantį Sutarties įvykdymo užtikrinimą, iš esmės laikytinas pakeitusiu savo pasiūlymą Sutarties sudarymo stadijoje, todėl atsisakiusiu sudaryti Sutartį, nepasinaudojusi Laimėtojo pateiktu pasiūlymo galiojimo užtikrinimu, pagrįstai konstatavo, kad buvo pažeisti VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtinti lygiateisiškumo, nediskriminavimo ir skaidrumo principai bei VPĮ 86 straipsnio 2 dalies nuostatos.
VPĮ 89 straipsnio 1 dalies 1 punkte nustatyta, kad pirkimo sutartis ar preliminarioji sutartis jos galiojimo laikotarpiu gali būti keičiama neatliekant naujos pirkimo procedūros pagal šį įstatymą, kai yra bent vienas iš šio straipsnio dalies atvejų. Ginčui aktualus Įstatymo 89 straipsnio 1 dalies 5 punktas: „kai pakeitimas, neatsižvelgiant į jo vertę, nėra esminis, kaip nustatyta šio straipsnio 4 dalyje.“, bei Įstatymo 89 straipsnio 4 dalis: „Pirkimo sutarties ar preliminariosios sutarties pakeitimas jos galiojimo laikotarpiu laikomas esminiu pagal šio straipsnio 1 dalies 5 punktą, kai juo pakeičiamas pirkimo sutarties ar preliminariosios sutarties bendrasis pobūdis. Bet kuriuo atveju esminiais pirkimo sutarties ar preliminariosios sutarties pakeitimais laikomi tokie pakeitimai, kai tenkinama bent viena iš šių sąlygų (šio straipsnio 1 ir 2 dalyse nurodytais atvejais į šias sąlygas neatsižvelgiama): 1) pakeitimu nustatoma nauja sąlyga, kurią įtraukus į pradinį pirkimą būtų galima priimti kitų kandidatų paraiškų, dalyvių pasiūlymų ar pirkimas sudomintų daugiau tiekėjų; 2) dėl pakeitimo ekonominė pirkimo sutarties ar preliminariosios sutarties pusiausvyra pasikeičia tiekėjo, su kuriuo sudaryta ši sutartis, naudai taip, kaip nebuvo aptarta pradinėje sutartyje.
Lietuvos Aukščiausiasis Teismas, formuodamas teisės aiškinimo ir taikymo praktiką, nurodo, kad paskelbto viešojo pirkimo dokumentai negali būti aiškinami ar tikslinami taip, kad keistųsi pagrindinių pirkimo sąlygų esmė; kai perkančiosios organizacijos apibrėžia pirkimo sąlygų turinį (jam suteikia tikslią reikšmę), jos negali vėliau keisti pirkimo dokumentų turinio ar jų aiškinti taip, kad būtų iš esmės pakeistos pirkimo sąlygos, nes tokiu atveju būtų pažeisti skaidrumo ir tiekėjų teisėtų lūkesčių principai; patikslinimais nelaikomi tokie perkančiųjų organizacijų paaiškinimai, kuriais iš esmės keičiamas pirkimo sąlygų turinys, dėl ko keičiasi arba prieš paaiškinimą galėjo būti kitokia tiekėjų ir dalyvių padėtis ir galimybės konkuruoti viešojo pirkimo konkurse; tai galioja ir tuo atveju, kai besiskundžiančiam tiekėjui perkančiųjų organizacijų sąlygų paaiškinimas (patikslinimas) suteikia galimybę konkuruoti su kitais dalyviais, nors prieš tai jis tokios galimybės neturėjo (žr. Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Civilinių bylų skyriaus 2017-06-22 nutartį civilinėje byloje Nr. e3K-3-279-690/2017 ).
Šiame kontekste aktuali ESTT praktika. ESTT yra nurodęs, kad perkančioji organizacija negali vienašališkai pakeisti pagrindinių viešojo pirkimo sąlygų, ypač tokios, kuri, jei būtų viešojo pirkimo kvietime, būtų leidusi tiekėjams pateikti iš esmės kitus pasiūlymus. Vis dėlto, jei perkančioji organizacija pageidautų, kad dėl konkrečių priežasčių kai kurios viešojo pirkimo sąlygos galėtų būti pakeistos po tiekėjo išrinkimo laimėtoju, ji privalo kvietime tai aiškiai numatyti, taip pat nurodyti pakeitimų taikymo būdus, kad visos viešojo pirkimo procedūrose dalyvauti suinteresuotos bendrovės nuo pat pradžių apie tai žinotų ir pateikdamos savo pasiūlymus būtų lygiavertės. Jei būtų priešingai, t. y. nebūtų išankstinio paskelbimo apie keitimo galimybę, ir perkančioji organizacija ketintų nukrypti nuo pagrindinės paskelbtos sąlygos, jai nebūtų galima toliau tęsti sutarties vykdymo taikant kitas sąlygas. Jei būtų priešingai, sutarties pirminių sąlygų turinys būtų iškreiptas ir neišvengiamai taip būtų pažeisti lygiateisiškumo ir skaidrumo principai, nes nebūtų užtikrintas viešojo pirkimo sąlygų vienodumas ir procedūrų objektyvumas (ESTT 2004-04-09 Sprendimas byloje Nr. C-496/99). ESTT 2008-06-19 Sprendime byloje Nr. C-454/06 patvirtino aukščiau išdėstytą poziciją, kad „galiojančios viešojo pirkimo sutarties pakeitimas gali būti laikomas esminiu, jei juo numatomos sąlygos, kurios, jei būtų numatytos pradinės sutarties sudarymo procedūros metu, būtų suteikusios galimybę dalyvauti kitiems, nei dalyvavo, konkurso dalyviams arba konkurso nugalėtoju pripažinti kito nei pasirinktas asmens pasiūlymą. Taip pat pradinės sutarties pakeitimas gali būti laikomas svarbiu, jei juo įtraukiamos ir aukščiau nenumatytos paslaugos. Pakeitimas taip pat gali būti laikomas esminiu, jei dėl jo ekonominė sutarties pusiausvyra pasikeičia asmens, su kuriuos sudaryta sutartis, naudai taip, kaip nebuvo numatyta pirminės sutarties sąlygose“.
ESTT taip pat nustatė, kad siekiant užtikrinti procedūrų skaidrumą ir vienodą požiūrį į konkurso dalyvius (lygiateisiškumą), viešojo pirkimo sutarties nuostatų pakeitimai yra naujos sutarties sudarymas Europos Sąjungos viešųjų pirkimų nuostatų prasme, jei nustatomos iš esmės skirtingos sąlygos nei pradinėje sutartyje ir taip parodoma šalių valia sudaryti naują susitarimą dėl esminių tokios sutarties sąlygų (ESTT 2000-10-05 sprendimas byloje Nr. C?337/98).
Galiojančios viešojo pirkimo sutarties pakeitimas gali būti laikomas esminiu, kai tenkinama bent viena iš šių sąlygų: 1) nustatomos sąlygos, kurios, jei būtų nurodytos pradinės sutarties sudarymo procedūros metu, būtų suteikusios galimybę dalyvauti kitiems, nei dalyvavo, konkurso dalyviams arba konkurso nugalėtoju pripažinti kito, nei pasirinktasis, asmens pasiūlymą; 2) pakeičiama pirkimo apimtis, įtraukiant anksčiau nenumatytą pirkimo objektą; 3) ekonominė sutarties pusiausvyra pasikeičia asmens, su kuriuo sudaryta sutartis, naudai taip, kaip nebuvo nustatyta pirminės sutarties sąlygose; 4) pakeičiamas viešojo pirkimo sutarties kontrahentas (ar jo subrangovas, jei jo nurodymas pasiūlyme lėmė šio pasiūlymo pripažinimą laimėjusiu), su kuriuo iš pradžių sudaryta viešojo pirkimo sutartis (ESTT 2008-06-19 sprendimas byloje Nr. C-454/06; ESTT 2010-04-13 sprendimas byloje Nr. C-91/08).
Viešuosiuose pirkimuose vyrauja lygiaverčių ir skaidrių standartų doktrina, kuri reiškia, kad visiems tiekėjams turi būti taikomi vienodi, nediskriminuojantys reikalavimai ir užtikrinama lygiateisiška tiekėjų padėtis. Nepakankamas skaidrumo lygis kartu gali reikšti tiekėjų lygiateisiškumo ir nediskriminavimo principų pažeidimą, nes taip yra nesudaromos vienodos prielaidos dalyvauti viešojo pirkimo procedūrose. Viešųjų pirkimų praktikoje lygiateisiškumas reiškia formalųjį VPĮ ir pirkimo dokumentų nuostatų bei sąlygų, pagal kurias turi būti organizuojamas ir vykdomas viešasis pirkimas, laikymąsi. Tai reiškia, kad nė vienam tiekėjui negali būti daromos nuolaidos ar teikiamos lengvatos, palyginti su kitais tiekėjais. ESTT yra ne kartą pažymėjęs, kad lygiateisiškumo principas yra viešųjų pirkimų procedūrų reglamentavimo pagrindas, o perkančiųjų organizacijų pareiga laikytis šio principo atitinka viešųjų pirkimų direktyvų esmę (ESTT 1996-04-25 Sprendimas Nr. C-87/94; 2003-06-12 Sprendimas Nr. C-315/01).
Iš byloje pateiktos medžiagos matyti, kad Projekto vykdytojas Agentūrai pateikė ne tik Sutarties įvykdymo užtikrinimo bei jo pratęsimo dokumentus, bet ir įmokų už juos apmokėjimą patvirtinančius bankinių mokėjimų nurodymus. Šiuose dokumentuose nurodyta draudimo suma (užtikrinimo vertė), o taip pat ir draudimo laikotarpis tiesiogiai sąlygoja draudimo įmokos dydį. Pavyzdžiui, už 2019-12-20 atlikimo laidavimo draudimo raštą Nr. (duomenys neskelbtini), kurio draudimo suma (užtikrinimo vertė) siekė 27 162,52 Eur, ir kurio draudimo laikotarpis sudarė nuo 2019-12-20 iki 2020-12-20, Laimėtojas sumokėjo 268,00 Eur draudimo įmoką. Tuo tarpu už 2022-12-21 atlikimo laidavimo draudimo rašto Nr. (duomenys neskelbtini), kurio draudimo suma (užtikrinimo vertė) siekė 375,13 Eur, ir kurio draudimo laikotarpis sudarė nuo 2022-12-20 iki 2023-03-17, Laimėtojas sumokėjo 150,00 Eur draudimo įmoką.
Teismo įsitikinimu, šios aplinkybės leidžia teigti, kad tuo atveju, jeigu Pirkime dalyvavę, kvietimus dalyvauti Pirkime priėmę, ar su Pirkimo dokumentais susipažinę tiekėjai iš pirminių Pirkimo dokumentų sąlygų būtų žinoję, kad pakaks pateikti mažesnės vertės ir trumpesnio laikotarpio Sutarties įvykdymo užtikrinimą, dalis tokių tiekėjų neabejotinai: 1) būtų priėmę sprendimą dalyvauti Pirkime; 2) būtų teikę mažesnės kainos pasiūlymus Pirkime, kadangi mažesnės vertės Sutarties įvykdymo užtikrinimas kainuoja pigiau. Be to, sumažinus Sutarties įvykdymo užtikrinimo vertę (tiek Sutarties įvykdymo užtikrinimo pratęsimo dokumentų (2021-02-23 atlikimo laidavimo draudimo rašto Nr. (duomenys neskelbtini), 2022-12-21 atlikimo laidavimo draudimo raštą Nr. (duomenys neskelbtini)) sąlygą, kad „Draudimo suma mažėja proporcingai Draudėjo pagal sutartį įvykdytų darbų sumai“, tiek 2022-12-21 atlikimo laidavimo draudimo rašte Nr. (duomenys neskelbtini) nurodant mažesnę Sutarties įvykdymo užtikrinimo sumą (3 675,13 Eur), Laimėtojas atsidūrė geresnėje padėtyje nei kvietimus dalyvauti Pirkime priėmę, ar su Pirkimo dokumentais susipažinę, tačiau būtent dėl Pirkimo dokumentų sąlygų, susijusių su Sutarties įvykdymo užtikrinimu, Pirkime nusprendę nedalyvauti tiekėjai, kadangi patyrė ekonominę naudą dėl mažesnių draudimo įmokų lyginant su tomis, kurios būtų buvusios, jeigu Tiekėjas būtų įsigijęs ir Perkančiajai organizacijai pateikęs tinkamos vertės Sutarties įvykdymo užtikrinimo pratęsimo dokumentus. Taigi, Laimėtojui pateikus Pirkimo dokumentų sąlygų ir Sutarties nuostatų neatitinkančios vertės bei termino Sutarties įvykdymo užtikrinimo dokumentus, Perkančioji organizacija atsidūrė ženkliai prastesnėje padėtyje, kadangi netinkamo Sutarties vykdymo atveju, ir dėl to kilusių nuostolių, Perkančioji organizacija iš draudimo bendrovės būtų galėjusi reikalauti ženkliai mažesnės draudimo sumos. Dėl likusios sumos, kurios nebūtų padengusi Sutarties įvykdymo užtikrinimo vertė, Perkančioji organizacija būtų turėjusi išsireikalauti kitomis, mažiau efektyviomis priemonėmis, įskaitant ilgai trunkančius teisminius procesus.
Teismas, apibendrinęs aukščiau išdėstytą, daro išvadą, kad Perkančiajai organizacijai ir Laimėtojui savo veiksmais ir/arba neveikimu de facto pakeitus Sutarties 3.4, 7.1, 11.3 ir 11.3.2 punktų sąlygas, buvo atliktas esminis Sutarties pakeitimas taip, kaip jis suprantamas VPĮ 89 straipsnio 4 dalies 1 ir 2 punktuose, kadangi šiuo pakeitimu suformuluotas naujas Pirkimo dokumentų sąlygas įtraukus į pradinį Pirkimą būtų galima priimti kitų dalyvių pasiūlymų ar pirkimas sudomintų daugiau tiekėjų. Taip pat, kadangi dėl šio pakeitimo Sutarties ekonominė pusiausvyra pasikeitė Laimėtojo naudai taip, kaip nebuvo aptarta Sutartyje. Atitinkamai Agentūra pagrįstai sprendė, kad tokiais savo veiksmais Perkančioji organizacija pažeidė VPĮ 89 straipsnio 1 dalies 5 punkto nuostatas ir VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintus lygiateisiškumo ir skaidrumo principus.
VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtinti viešųjų pirkimų principai, sudarantys galimybes efektyviai ir tinkamai (teisėtai) įgyvendinti viešųjų pirkimų procesą. Tai – lygiateisiškumo, nediskriminavimo, abipusio pripažinimo, proporcingumo bei skaidrumo principai. Nurodyti viešųjų pirkimų principai yra itin svarbūs viešųjų pirkimų procedūrų reglamentavimui ir vykdymui, kadangi: (1) yra Direktyvos 2014/24/ES bei ją įgyvendinančio VPĮ normų pagrindas, (2) įgyvendina teisinio reguliavimo spragų, vakuumo užpildymo funkciją bei yra orientyras, kuriuo remiantis perkančiosios organizacijos priima sprendimus VPĮ tiesiogiai nereguliuojamose situacijose, (3) yra reikšmingi ir taikytini tiems viešiesiems pirkimams, kurių vertė nesiekia Direktyvos 2014/24/ES taikymo vertės ribų. Viešųjų pirkimų principai yra ne tik perkančiųjų organizacijų ir tiekėjų teisių bei pareigų viešojo pirkimo srityje tiesioginis šaltinis, bet ir tiesiogiai taikytinos teisės normos. Vien viešųjų pirkimų principų pažeidimo konstatavimas, nesiremiant jokia papildoma norma, yra pakankamas pagrindas reikalauti teismo pripažinti neteisėtais perkančiosios organizacijos veiksmus. Taigi, viešųjų pirkimų principai yra tos imperatyviosios normos, pagal kurias vertinama daugelis viešųjų pirkimų proceso elementų, taip pat kuriomis galima tiesiogiai remtis ginant asmenų, dalyvaujančių viešųjų pirkimų procedūrose, teises. Viešųjų pirkimų principų pažeidimai yra objektyvaus ir absoliutaus pobūdžio. Viešųjų pirkimų principų pažeidimo objektyvumas reiškiasi tuo, kad jo pripažinimui konstatuoti nesvarbios jokios kitos šalutinės aplinkybės, tokios, kaip perkančiosios organizacijos atstovų nepatyrimas, jų kaltės laipsnis, žalos dydis ir pan. Viešųjų pirkimų principų pažeidimų absoliutumas reiškia, kad kiekvienas viešųjų pirkimų principų pažeidimas lemia perkančiosios organizacijos veiksmų neteisėtumą, t. y. kiekvienas viešųjų pirkimų principų pažeidimas laikytinas esminiu pažeidimu ir toks pažeidimo nustatymas suponuoja teismų pareigą pripažinti tokius perkančiosios organizacijos veiksmus neteisėtais. Dėl to negalimi atvejai, kad nustatytas viešųjų pirkimų principo pažeidimas būtų kvalifikuotas kaip neesminis, kartu pripažįstant, kad perkančiosios organizacijos veiksmai yra teisėti. Viešųjų pirkimų principų pažeidimas yra prilyginamas imperatyviųjų nuostatų pažeidimui dėl to, kad šie, kaip ir kitos VPĮ imperatyviosios nuostatos, yra susiję su viešojo intereso apsauga. Lietuvos Aukščiausias Teismas (toliau – LAT) ne kartą yra konstatavęs, kad viešųjų pirkimų principų pažeidimas neabejotinai reiškia imperatyviųjų teisės normų pažeidimą. Kaip nurodyta pirmiau, vien viešųjų pirkimų principų pažeidimo konstatavimas, nesiremiant jokia papildoma norma, yra pakankamas pagrindas reikalauti teismo pripažinti neteisėtais perkančiosios organizacijos veiksmus. Dėl to būtina įvertinti tai, kiek perkančiosios organizacijos veiksmai faktiškai (realiai) paveikė tiekėjus, ir tai, ar konkrečiam (ar konkretiems) tiekėjui buvo suteikta daugiau teisių, negu kitiems (nepagrįsto konkurencinio pranašumo kriterijus) (Lietuvos Respublikos viešųjų pirkimų įstatymo komentaro 193 – 197 psl.).
Pasisakant dėl lygiateisiškumo ir skaidrumo principų šiuo atveju turi būti remiamasi aktualia suformuota nacionaline bei Europos Sąjungos Teisingumo Teismo (ESTT) teismų praktika.
Lietuvos Aukščiausiojo Teismo praktikoje konstatuota, kad viešųjų pirkimų principų laikymasis ir tinkamas jų taikymas nėra tik besąlyginė perkančiųjų organizacijų VPĮ normų laikymosi pareiga, bet ir viešųjų pirkimų turiningųjų tikslų pasiekimo garantas. VPĮ ir kitų teisės aktų reikalavimai tiek perkančiajai organizacijai, tiek teikėjams nustatyti ne siekiant atlikti formalias procedūras tam, kad perkančiosios organizacijos ir tiekėjo veiksmai atitiktų teisės normas, o tam, jog šiomis procedūromis būtų įgyvendinti viešųjų pirkimų (turiningieji) tikslai. VPĮ nustatytos įsakmiosios nuostatos, reikalaujančios besąlygiško jų laikymosi, tik patvirtina tokį aiškinimą, nes viešųjų pirkimų procesas yra dinamiškas, preciziškai tiksliai nustatyti kiekvieną viešųjų pirkimų situaciją sudėtinga, todėl šių imperatyvų laikymasis yra nukreiptas į tam tikrų tikslų pasiekimą, o šie yra tokių imperatyvų taikymo matas (LAT 2008-12-23 nutartis civilinėje byloje Nr. 3K-3-583/2008). Paskelbto viešojo pirkimo dokumentai negali būti aiškinami ar tikslinami taip, kad keistųsi pagrindinių pirkimo sąlygų esmė; kai perkančiosios organizacijos apibrėžia pirkimo sąlygų turinį (jam suteikia tikslią reikšmę), jos negali vėliau keisti pirkimo dokumentų turinio ar jų aiškinti taip, kad būtų iš esmės pakeistos pirkimo sąlygos, nes tokiu atveju būtų pažeisti skaidrumo ir tiekėjų teisėtų lūkesčių principai; patikslinimais nelaikomi tokie perkančiųjų organizacijų paaiškinimai, kuriais iš esmės keičiamas pirkimo sąlygų turinys, dėl ko keičiasi arba prieš paaiškinimą galėjo būti kitokia tiekėjų ir dalyvių padėtis ir galimybės konkuruoti viešojo pirkimo konkurse; tai galioja ir tuo atveju, kai besiskundžiančiam tiekėjui perkančiųjų organizacijų sąlygų paaiškinimas (patikslinimas) suteikia galimybę konkuruoti su kitais dalyviais, nors prieš tai jis tokios galimybės neturėjo (LAT 2011-11-24 nutartis civilinėje byloje Nr. 3K-3-436/2011, LAT 2016-03-30 nutartis civilinėje byloje Nr. 3K-3-177-916/2016). Konkurso sąlygų keitimas gali būti ne tik tiesioginis, bet ir netiesioginis, užslėptas. Pirkimo sąlygų keitimu kvalifikuojamos ir tokios situacijos, kai perkančioji organizacija savo iniciatyva ar paprašyta tiekėjo paaiškina (patikslina) pirkimo sąlygas, iš esmės pakeisdama šių turinį, be to, tais atvejais, kai priima ir vertina pirkimo sąlygų neatitinkantį pasiūlymą ir pripažįsta jį laimėtoju, taip pat tada, kai sutarties sudarymo ar jos vykdymo metu keičia jos sąlygas. Patikslinimais nelaikomi tokie perkančiųjų organizacijų paaiškinimai, kuriais iš esmės keičiamas pirkimo sąlygų turinys, dėl ko keičiasi arba prieš paaiškinimą galėjo būti kitokia tiekėjų ir dalyvių padėtis ir galimybės konkuruoti viešojo pirkimo konkurse. Toks aiškinimas galioja ir tuo atveju, kai besiskundžiančiam tiekėjui perkančiosios organizacijos sąlygų paaiškinimas (patikslinimas) suteikia galimybę konkuruoti su kitais dalyviais, nors prieš tai jis tokios galimybės neturėjo (LAT 2010-05-04 nutartis civilinėje byloje Nr. 3K-3-126/2010). Lygiateisiškumo principas viešųjų pirkimų procedūrose aktualus ir kaip jų nuoseklumo bei stabilumo prielaida. Dėl to paskelbtos viešojo pirkimo sąlygos negali būti keičiamos visų viešojo pirkimo procedūrų metu. Viešųjų pirkimų procedūros, priešingai nei įprastiniai komercinių santykių dalyvių ikisutartiniai veiksmai, nėra lanksčios. Tą iš dalies lemia palyginti didelis viešųjų pirkimų dalyvių skaičius (viešųjų pirkimų teisiniuose santykiuose paprastai dalyvauja ne du, o keliolika potencialių sutarties kontrahentų), šių santykių varžymosi pobūdis ir tikslas užtikrinti tiekėjų konkurenciją nuo pasiūlymų rengimo iki jų vertinimo. Konkurso sąlygų keitimas gali nevienodai paveikti jų teisinę padėtį, todėl lygiateisiškumo principas įgyvendinamas draudimu keisti konkurso sąlygas vykstant viešojo pirkimo procedūroms (LAT 2013-04-03 Viešųjų pirkimų reglamentavimo ir teismų praktikos apžvalga Nr. AC-38-1).
ESTT yra pažymėjęs, kad, remiantis lygiateisiškumo principu, tuo atveju, kai perkančioji organizacija viešojo pirkimo kvietime nustatė tam tikras sąlygas, tiekėjų pasiūlymai turėtų jas atitikti tam, kad garantuotų objektyvų šių duomenų palyginimą. Jau pradėjus viešojo pirkimo procedūras, nebegalima keisti ar kitaip modifikuoti sąlygų, t. y. perkančioji organizacija privalo laikytis tų viešojo pirkimo sąlygų, kurios buvo nustatytos ir konkurso dalyviams nurodytos pirkimo proceso pradžioje. Aptariamas reikalavimas turi būti taikomas ir išlieka net ir tais atvejais, kai nacionalinėje teisėje yra įtvirtinta galimybė tiekėjams pasiūlyme įtraukti išlygas, kurios jiems leistų nesilaikyti pagrindinių pirkimo sąlygų. Taip garantuojama reali ir sąžininga konkurencija ir užtikrinamos vienodos tiekėjų dalyvavimo pirkimo procedūrose galimybės, nes, pavyzdžiui, sąlygų pakeitimas gali įvykti po to, kai vieni tiekėjai jau yra pateikę savo siūlymus, arba dėl pirminių (nepakeistų) konkurso sąlygų kai kurie tiekėjai atsisakė dalyvauti konkurse (ESTT 1993-06-22 sprendimas Komisija prieš Daniją, C-243/89). Pagal Teisingumo Teismo praktiką, pagrindinių pirkimo sąlygų apimties keitimu pripažinti tokie perkančiosios organizacijos veiksmai, kuriais ji siekė ištaisyti pradiniame pirkimo dokumento variante nepastebėtą ar įveltą neteisėtą pirkimo sąlygą (teisinį trūkumą), pavyzdžiui, prie konkrečiai nurodyto produkto kokybės ženklo vėliau nurodyti žodžius „arba lygiavertis“. Ši pozicija grindžiama vienodo požiūrio į tiekėjus ir skaidrumo principais, pagal kuriuos viešojo pirkimo objektas ir viešojo pirkimo sutarties sudarymo kriterijai būtų aiškiai apibrėžti nuo viešojo pirkimo procedūros pradžios (ESTT 2009-12-10 sprendimas Komisija prieš Prancūziją, C-299/08). Pagal ESTT jurisprudenciją nediskriminavimo ir vienodo požiūrio principai ir skaidrumo pareiga visų pirma reiškia, kad dalyviai turi turėti vienodas galimybes, kai rengia pasiūlymus; skaidrumo pareiga pirmiausia siekiama užkirsti kelią perkančiojo subjekto favoritizmui ir savivalei. Šie principai ir pareiga, be kita ko, reiškia, kad atitinkamo pirkimo sutarties objektas ir jos sudarymo kriterijai turi būti aiškiai apibrėžti nuo pat šios sutarties sudarymo procedūros pradžios ir kad visos sutarties sudarymo procedūros sąlygos ir taisyklės skelbime apie pirkimą ir specifikacijose turi būti suformuluotos aiškiai, tiksliai ir nedviprasmiškai, kad leistų visiems deramai informuotiems ir rūpestingiems konkurso dalyviams suprasti jų tikslią reikšmę ir juos aiškinti vienodai, o perkančiajai organizacijai – veiksmingai patikrinti, ar konkurso dalyvių pasiūlymai atitinka minėtai pirkimo sutarčiai taikomus kriterijus (ESTT 2012-05-10 sprendimas Komisija prieš Nyderlandus, C-368/10). Teisingumo Teismas, plėtodamas ankstesnę savo praktiką, prejudiciniame sprendime, kuriame suformuoti Borta kriterijai, pažymėjo, kad vienodo požiūrio ir nediskriminavimo principai, taip pat skaidrumo pareiga, išplaukiantys, be kita ko, iš Sutarties dėl Europos Sąjungos veikimo 49 ir 56 straipsnių, turi būti aiškinami taip, jog pagal juos nedraudžiama, kad perkantysis subjektas po skelbimo apie pirkimą paskelbimo pakeistų pirkimo nuostatą su sąlyga, pirma, kad padaryti pakeitimai nėra tokie esminiai, jog gali pritraukti potencialių dalyvių, kurie, jei tų pakeitimų nebūtų padaryta, negalėtų pateikti pasiūlymo, antra, kad apie šiuos pakeitimus tinkamai paskelbta, jog visi potencialūs pakankamai informuoti ir įprastai rūpestingi dalyviai galėtų su jais susipažinti tokiomis pačiomis sąlygomis ir tuo pačiu momentu, ir, trečia, kad jie padaromi prieš dalyviams pateikiant pasiūlymus, šių pasiūlymų pateikimo terminas pratęsiamas, jeigu atitinkami pakeitimai svarbūs, ir pratęsimo trukmė yra pakankama tam, kad suinteresuotieji ūkio subjektai galėtų atitinkamai pritaikyti savo pasiūlymus (ESTT 2017-04-05 sprendimas byloje UAB „Borta“ prieš VĮ Klaipėdos valstybinio jūrų uosto direkciją, bylos Nr. C‑298/15). LAT, pasisakydamas dėl leistinumo keisti viešojo pirkimo sąlygas, atsižvelgiant į potencialių (naujų) dalyvių pritraukimo ribojimą, konstatavo, kad pirmasis Borta kriterijus turėtų būti vertinamas daugiau de jure (teisiškai), o ne de facto (faktiškai), t. y. turi būti vertinama potenciali galimybė, kad po pakeitimų galėtų atsirasti naujų dalyvių. Šiam vertinimui nėra tiek svarbios faktinės aplinkybės, kad, pakeitus dalyvavimo viešojo pirkimo konkurse nuostatas, naujų dalyvių neatsirado. Daug svarbiau nustatyti pakeistos (ar siekiamos pakeisti) viešojo pirkimo sąlygos turinį ir jos taikymo padarinius. Atsižvelgiant į tai, spręstina, ar keičiamoje viešojo pirkimo sąlygoje tiesiogiai įtvirtinti tam tikri ribojimai ar apskritai kokie nors reikalavimai, kurie, kad ir netiesiogiai, bet siaurinamai apibrėžia tiekėjų pajėgumą ar pirkimo objektą (ar kitokio pobūdžio nuostatą), t. y. įtvirtina sąlygą, kurią atitinka (įskaitant ir paprastą prisitaikymą prie iškeltų reikalavimų) ne absoliuti dauguma atitinkamų tiekėjų ar pirkimo objektų. Pažymėtina, kad toks vertinimas pirmiausia atliekamas dėl viešojo pirkimo sąlygos keitimo, o ne jos pirminio nustatymo teisėtumo. Vienintelė aplinkybė, kad dėl atitinkamos pirkimo sąlygos ne visi pageidaujantys tiekėjai gali pateikti pasiūlymus, savaime nereiškia jos neteisėtumo. Kai viešojo pirkimo nuostatos pakeitimu pirmiau nurodyto pobūdžio reikalavimų atsisakoma apskritai ar atitiktis jiems palengvinama, de jure laikytina, kad toks viešojo pirkimo sąlygos pakeitimas gali pritraukti naujų dalyvių, kurių dalyvavimas dėl pradinės konkurso nuostatos redakcijos buvo apribotas (LAT 2017-06-02 nutartis civilinėje byloje Nr. e3K-3-258-378/2017).
Taigi, apibendrinant aukščiau paminėtą ESTT ir LAT suformuotą praktiką, darytina išvada, jog perkančiajai organizacijai draudžiama keisti ar kitaip modifikuoti pirkimo dokumentų esmines sąlygas, o draudimo nesilaikymas pripažįstamas lygiateisiškumo ir skaidrumo principų, įtvirtintų VPĮ 17 str. 1 d., pažeidimui. Tokie perkančiosios organizacijos veiksmai pažeidžia skaidrumo principą, nes perkančioji organizacija nesilaiko pareigos visų viešojo pirkimo procedūrų metu laikytis pačios nustatytų ir paskelbtų sąlygų, nors tiekėjai turėjo teisėtų lūkesčių dėl viešojo pirkimo sąlygų nekeičiamumo. Nei skaidrumo, nei lygiateisiškumo principų pažeidimo nebus, jei perkančioji organizacija konkurso dalyviams paaiškins (patikslins) pirkimo dokumentus, nekeisdama konkurso sąlygų turinio esmės (LAT 2013-04-03 Viešųjų pirkimų reglamentavimo ir teismų praktikos apžvalga Nr. AC-38-1).
Nagrinėjamu atveju teismas, vertindamas pareiškėjos atliktus Skelbimo apie Pirkimą III dalies „Teisinė, ekonominė, finansinė ir techninė informacija“ 2.2 punkto „Sutarties vykdymo sąlygos“ ir Pirkimo sąlygų 105 punkto, o taip pat Sutarties projekto ir Sutarties 7.1 punkto pakeitimus, konstatuoja, jog pagal nurodytą aktualų šiam ginčui teisinį reglamentavimą, kai Perkančioji organizacija: 1) kaip tinkamą priėmė Laimėtojo pateiktą Pirkimo dokumentų sąlygų neatitinkantį Sutarties įvykdymo užtikrinimą, tuo iš esmės pakeisdamas esmines Pirkimo dokumentų sąlygas; 2) Projekto vykdytojas nepagrįstai kaip tinkamus priėmė Laimėtojo pateiktus Pirkimo dokumentų sąlygų ir Sutarties nuostatų neatitinkančius Sutarties įvykdymo užtikrinimo pratęsimus; 3) Projekto vykdytojas toleravo Sutarties įvykdymo užtikrinimo nepateikimą daliai Darbų vykdymo laikotarpio tuo iš esmės pakeisdamas esmines Pirkimo dokumentų bei Sutarties sąlygas, konstatuoja, kad Perkančioji organizacija atliko Pirkimo sąlygų esminius pakeitimus, kurie galėjo pritraukti naujų dalyvių, todėl pagrįstai laikytina, jog tokie pakeitimai pažeidė lygiateisiškumo ir skaidrumo principus, tiekėjų teisėtus lūkesčius, sumažino konkurencingumą.
Teismų praktikoje pasisakyta, kad viešųjų pirkimų principų pažeidimas yra prilyginamas imperatyviųjų nuostatų pažeidimui, dėl to, kad šie, kaip ir kitos VPĮ imperatyviosios nuostatos, susiję su viešojo intereso apsauga; viešųjų pirkimų principų pažeidimai yra objektyvaus ir absoliutaus pobūdžio; viešųjų pirkimų principų pažeidimo objektyvumas reiškiasi tuo, kad jo pripažinimui konstatuoti nesvarbios jokios kitos šalutinės aplinkybės, tokios kaip perkančiosios organizacijos atstovų nepatyrimas, jų kaltės laipsnis, žalos dydis ir pan.; viešųjų pirkimų principų pažeidimų absoliutumas reiškia, kad kiekvienas viešųjų pirkimų principų pažeidimas lemia perkančiosios organizacijos veiksmų neteisėtumą, t. y. kiekvienas viešųjų pirkimų principų pažeidimas laikytinas esminiu pažeidimu.
Teismas, vertindamas atsakovės veiksmų objektyvumą pareiškėjos atžvilgiu bei pritaikytos finansinės korekcijos proporcingumą, akcentuoja, kad finansinė korekcija nustatoma ne tik atsižvelgiant į pažeidimo pobūdį, bet ir įvertinant su juo susijusias aplinkybes. Nagrinėjamu atveju, Agentūra, nustatydama taikytiną finansinės korekcijos dydį, iš esmės įvertino pažeidimų pobūdžius bei visas reikšmingas aplinkybes, kas leidžia spręsti, kad finansinės korekcijos dydis yra proporcingas padarytam pažeidimui, todėl nėra pagrindo teigti, kad netinkamų finansuoti išlaidų apskaičiavimas ir taikytos finansinės korekcijos procedūra buvo atlikta pažeidžiant Perkančiosios organizacijos teises ir interesus.
Teismo įsitikinimu, nustatyti pareiškėjos atlikti viešųjų pirkimų reguliavimo pažeidimai atitinka visus 2013-12-17 Europos Parlamento ir Tarybos Reglamente (ES) Nr. 1303/2013 (toliau – Reglamentas) nustatytos pažeidimo sąvokos požymius: 1) pareiškėja padarė viešųjų pirkimų reguliavimo pažeidimą; 2) toks pažeidimas yra padarytas pačios pareiškėjos. Pareiškėja, kaip perkančioji organizacija, yra atsakinga už įgyvendinant ES lėšomis finansuojamą projektą ir vykdant Pirkimą priimamų sprendimų atitiktį ES ir nacionalinės teisės aktams; 3) iš ES gali būti finansuojamos tik tokios išlaidos, kurios patirtos teisėtai, išimtinai laikantis ES reguliavimo ir juo siekiamų tikslų; nagrinėjamu atveju negali būti laikoma, kad nepadaryta žalos ES biudžetui.
Dėl pareiškėjos argumentų, susijusių su objektyvumo principų pažeidimu teismas nurodo, kad pareiškėja negali turėti teisėtų lūkesčių gauti lėšų finansuoti projekto, įgyvendinamo iš ES fondų ir valstybės biudžeto, išlaidoms, kurios neatitinka teisės aktų nustatytų reikalavimų ir dėl to yra netinkamos finansuoti. Pareiškėjos argumentai vertinti kaip nepagrįsti, kadangi gaudamas projektui lėšas projekto vykdytojas, negali tikėtis, kad įgyvendinančioji institucija nekontroliuos projekto įgyvendinimo ar kad pirkimas nebus atrinktas išsamiam ar pakartotiniam patikrinimui. Paramos lėšų tinkamas panaudojimas gali būti pakartotinai kontroliuojamas, nes kontrolė negali reikšti ir nereiškia pakartotinio baudimo. Įstatyme įtvirtinta tiesioginė pareiga Perkančiajai organizacijai užtikrinti, kad atliekant pirkimo procedūrą ir nustatant laimėtoją būtų laikomasi lygiateisiškumo, nediskriminavimo, abipusio pripažinimo, proporcingumo ir skaidrumo principų. Ši pareiga taikoma kiekvienai pirkimo procedūrai, neatsižvelgiant į pasirenkamą pirkimo būdą.
Taip pat pastebėtina, kad Agentūra pažeidimo tyrimo metu susipažino ir įvertino pareiškėjos Viešųjų pirkimų tarnybos vertinimo išvadoje pateiktą poziciją, tačiau Pirkimo vertinimą atliko savarankiškai, kaip viešojo administravimo subjektas, deleguotos kompetencijos srityje, todėl turėjo teisę savarankiškai skirti finansinę korekciją, neatsižvelgdama į Viešųjų pirkimų tarnybos siūlymą.
Teismas, vertindamas atsakovės Sprendime nustatytą 25 proc. finansinę korekciją jos atitikties proporcingumo principui aspektu, pritaria Sprendime išdėstytai Agentūros motyvuotai pozicijai, ir daro išvadą, kad nėra teisinio pagrindo konstatuoti tokios finansinės korekcijos dydžio neproporcingumo padarytiems pažeidimams.
Teismas, įvertinęs nustatytas byloje aplinkybes bei nurodytus argumentus, rašytinius įrodymus jiems pagrįsti, konstatuoja, kad nagrinėjamu atveju remiantis galiojančiu aktualiu teisiniu reglamentavimu, Agentūra Sprendime pagrįstai nustatė, kad pareiškėja, vykdydama Pirkimą, pažeidė VPĮ 86 straipsnio 2 dalies, VPĮ 89 straipsnio 1 dalies 5 punkto nuostatų ir VPĮ 17 straipsnio 1 dalies nuostatas, Sprendime nustatytas finansinės korekcijos dydis yra nustatytas remiantis teisės aktų reikalavimais, pagrįstas, proporcingas, Sprendimo dėl pažeidimo tariamo neatitikimo VAĮ reikalavimams yra nepagrįsti ir yra tik išimtinai subjektyvi gynybinė pareiškėjos pozicija.
Atsižvelgęs į tai, kas išdėstyta, teismas konstatuoja, kad ginčijamas Sprendimas yra teisėtas ir pagrįstas, teisinio pagrindo jį panaikinti nėra.
Proceso dalyviai procesiniuose dokumentuose ir paaiškinimuose, išdėstė daugiau argumentų, tačiau, teismo nuomone, jie nėra esminiai sprendžiant šią administracinę bylą ir niekaip nekeičia šiame sprendime padarytos išvados, todėl teismas dėl jų plačiau nepasisako. Šiame kontekste paminėtina, kad Europos Žmogaus Teisių Teismo (toliau – EŽTT) ir LVAT praktikoje ne kartą pažymėta, jog teismo pareiga pagrįsti priimtą spendimą neturėtų būti suprantama kaip reikalavimas detaliai atsakyti į kiekvieną argumentą (EŽTT 1994-04-19 sprendimas Van de Hurk prieš Olandiją; 1997-12-19 sprendimas Helle prieš Suomiją; 2011-11-14 LVAT administracinė byla Nr. A261-3555/2011).
Atsižvelgiant į tai, kas išdėstyta, pareiškėjos skundas atmestinas kaip nepagrįstas (Lietuvos Respublikos administracinių bylų teisenos 88 straipsnio 1 punktas).
Administracinių bylų teisenos įstatymo 40 straipsnio 1 dalyje nustatyta, kad teisę gauti iš kitos proceso šalies savo išlaidų atlyginimą turi proceso šalis, kurios naudai priimtas sprendimas. Atsižvelgiant į tai, kad pareiškėjos naudai sprendimas nepriimtas, nėra teisinio pagrindo atlyginti bylinėjimosi išlaidas.
Rezoliucinė dalis
Remdamasis, tuo kas išdėstyta, ir vadovaudamasis Lietuvos Respublikos administracinių bylų teisenos įstatymo 84 straipsniu, 86 straipsnio 2 dalimi, 88 straipsnio 1 punktu, 132 straipsnio 1 dalimi, teismas
nusprendžia:
Pareiškėjos Vilniaus Šv. Kazimiero bažnyčios skundą atmesti.
Sprendimas per 30 kalendorinių dienų nuo jo paskelbimo dienos apeliacine tvarka gali būti skundžiamas Lietuvos vyriausiajam administraciniam teismui, apeliacinį skundą paduodant per Regionų administracinį teismą.