Regionų apygardos administracinio teismo sprendimas, eI2-878-872/2024

Teismas: Regionų apygardos administracinis teismas
Dokumentas: Sprendimas
Data: 2024-04-24
Bylos Nr.: eI2-878-872/2024
Bylos rūšis: administracinė byla

Teisėjai: Agnė Stankevičienė, Saulius Jakaitis, Fausta Vitkienė
Pareiškėjas: uždarosios akcinės bendrovės „British American Tobacco Lietuva“
Atsakovas: Narkotikų
Advokatai: Dovilė Šakalienė

Kategorijos

Administracinė byla Nr. eI2-878-872/2024Teisminio proceso Nr. 3-61-3-06822-2022-7Procesinio sprendimo kategorijos: 34.1; 55.1.3 (S)

REGIONŲ ADMINISTRACINIS TEISMASSPRENDIMASLIETUVOS RESPUBLIKOS VARDU2024 m. balandžio 24 d.Vilnius

Regionų administracinio teismo Vilniaus rūmų teisėjų kolegija, susidedanti iš Sauliaus Jakaičio, Agnės Stankevičienės ir Faustos Vitkienės (kolegijos pirmininkės ir pranešėjos),

dalyvaujant pareiškėjos atstovui advokato padėjėjai Dovilei Šakalienei,dalyvaujant atsakovo atstovui D. V.,

viešame teismo posėdyje žodinio proceso tvarka (nuotoliniu būdu) išnagrinėjo administracinę bylą pagal pareiškėjos uždarosios akcinės bendrovės „British American Tobacco Lietuva“ skundą atsakovui Narkotikų, tabako ir alkoholio kontrolės departamentui dėl nutarimo panaikinimo.

Aprašomoji dalis

Teismas nustatė:

Šalies argumentai

Pareiškėja uždaroji akcinė bendrovė (toliau – ir UAB) ,,British American Tobacco Lietuva“ (toliau – ir Bendrovė) kreipėsi į teismą prašydama: i) panaikinti Narkotikų, tabako ir alkoholio kontrolės departamento (toliau – ir Departamentas) 2022 m. spalio 13 d. nutarimą Nr. (duomenys neskelbtini) „Taikyti UAB „British American Tobacco Lietuva“ ekonomines sankcijas už Tabako, tabako gaminių ir su jais susijusių gaminių kontrolės įstatymo pažeidimus“ (toliau – ir Nutarimas); ii) priteisti bylinėjimosi išlaidas.

Nurodo, kad Bendrovė 2022 m. spalio 20 d. gavo Departamento skundžiamą Nutarimą „Taikyti UAB „British American Tobacco Lietuva“ ekonomines sankcijas už tabako, tabako gaminių ir su jais susijusių gaminių kontrolės įstatymo pažeidimus“, kuriuo pareiškėjai paskirta ekonominė sankcija – 2 100 Eur.

Taip pat nurodo, kad pareiškėja administruoja interneto svetainę www.(duomenys neskelbtini) ir soc. tinklo „Facebook“ paskyrą „Glo Lietuva“. Šioje svetainėje pareiškėja pateikė informaciją apie tabako gaminių kaitinimo įrenginį „Glo“ (toliau – ir Įrenginys). Šis Įrenginys yra skirtas kaitinti pareiškėjos parduodamą tabako gaminį „Neo“ (toliau – ir Gaminys).

Pažymi, kad atsakovo vertinimu, minėtose internetinėse svetainėse, taip pat Nutarime nurodytose parduotuvėse ir kitose vietose pareiškėjos apie Įrenginį pateikta informacija yra neatsiejamai susijusi su Gaminiu, nes pats Įrenginys yra skirtas naudoti išskirtinai tik pareiškėjos parduodamą Gaminį. Todėl informacija apie Įrenginį Tabako, tabako gaminių ir su jais susijusių gaminių kontrolės įstatymo (toliau – ir Įstatymas, TTGSGKĮ) 17 straipsnio prasme laikytina Gaminio, t. y. tabako gaminio reklama.

Pareiškėjos vertinimu, sisteminė - lingvistinė Tabako kontrolės Įstatymo 17, 17(1) bei 18 straipsnio analizė leidžia pagrįstai teigti, jog su tabako gaminiais susijusiems įrenginiams Įstatymo 17 ir 17(1) straipsniai apskritai net nėra taikomi, dėl ko netaikomas ir draudimas reklamuoti su tabako gaminiu susijusius įrenginius. Taigi pagal Įstatymo 2 straipsnio 38 punktą tabako gaminys - vartoti skirtas gaminys, kuris gaminamas tik iš tabako (tiek genetiškai modifikuoto, tiek nemodifikuoto) arba kuriame yra tabako. Pagal šio Įstatymo 2 straipsnio 35 punktą, su tabako gaminiais susijęs gaminys – elektroninė cigaretė, elektroninių cigarečių pildyklė, taip pat rūkomasis žolinis gaminys.

Akcentuoja, kad Įstatymo 17 straipsnio pavadinime vartojamas žodžių junginys „Tabako gaminių reklamos draudimas“. Šio Įstatymo 17(1) straipsnio pavadinime vartojamas žodžių junginys „Elektroninių cigarečių, elektroninių cigarečių pildyklių ir rūkomųjų žolinių gaminių reklamos draudimas“. Tuo tarpu šio Įstatymo 18 straipsnio pavadinime vartojamas žodžių junginys „Kiti su tabako gaminiais ir susijusiais gaminiais bei įrenginiais, skirtais šiems gaminiams vartoti, susiję draudimai“. Taigi, su tabako gaminiu susijusiam įrenginiui, aptariamu atveju, yra taikomas tik Įstatymo 18 straipsnis, tarp kurio nuostatų nėra įtvirtintas su tabako gaminiu susijusio įrenginio reklamos/informacijos skleidimo draudimas.

Šalies argumentai

Pareiškėja paaiškina, kad Įstatymo nuostatos negali būti aiškinamos nenuosekliai ir plečiamai. Atsakovas nepagrįstai ad hoc plečiamai aiškino reklamos draudimus, numatytus Įstatymo 17 straipsnyje, ir taikė sankcijas už veiksmus, susijusius su Įrenginiu, nors jo įstatymas nereguliuoja. Tokiais veiksmais atsakovas pažeidė ne tik nullum crimen, nulla poena sine lege principą, bet ir įstatymo viršenybės principą, peržengė savo kompetencijos ribas ir veikė ultra vires. Skundžiamu Nutarimu atsakovas siekia išplėsti Įstatymo, o kartu ir savo kompetencijos ribas, todėl Nutarimas yra neteisėtas ir turi būti panaikintas.

Pareiškėjos teigimu, priešingai, nei nurodoma Nutarime, pareiškėja, minėtais būdais viešindama informaciją apie Įrenginį, siekė ne reklamuoti Gaminį, o pateikti išsamią informaciją apie Įrenginį: pirkėjui aktualias technines specifikacijas, naudojimosi instrukcijas, baterijos galingumą, įkrovimą, įkrauto įrenginio naudojimo ciklų skaičių, su šiuo Įrenginiu naudojamus Gaminius, Įrenginio valymo rekomendacijas ir t.t. ir taip tinkamai įgyvendinti Vartotojų teisių apsaugos įstatymo nuostatas.

Paaiškina, kad pareiškėja pateikė faktinę informaciją apie rūšiniais požymiais pasižymintį Įrenginį, t. y. kiekvienam suaugusiajam vartotojui esminę reikšmę turinčią informaciją, reikalingą priimant sprendimą dėl Įrenginio įsigijimo. Pareiškėjos pateikta informacija buvo tiksli ir teisinga, orientuota būtent į tikslingą vartotojų informavimą apie Įrenginį bei jo naudojimui skirtas instrukcijas, o tai pat į vartotojų apsisprendimą, tačiau tai nebuvo Gaminių reklama. Pažymi, kad Konstitucinio Teismo jurisprudencijoje išaiškinta, jog kiekviena reklama yra informacija, tačiau ne kiekviena informacija yra reklama. Taigi Įstatymo 17 straipsnio 1 dalis nedraudžia bet kokios informacijos apie tabako gaminius skleidimo; įstatymų leidėjas a priori nustatė, kad tam tikra informacija apie tabako gaminius yra leidžiama ir negali būti laikoma reklama; ar tam tikra informacija laikytina tabako gaminių reklama, kiekvienu atveju yra vertinamasis dalykas; Tabako kontrolės įstatymas riboja tik komercinio, t. y. reklamuojamo, pobūdžio informaciją apie tabako gaminius; tam tikra informacija gali būti pripažįstama tabako gaminių reklama tik jeigu yra visi šie elementai: i) skleidžiama informacija yra apie tabako gaminius; ii) ši informacija tiesiogiai / netiesiogiai skatina įsigyti ir / ar vartoti tabako gaminius (skatinamasis informacijos poveikis vartotojų ekonominiam elgesiui – sprendimui dėl sandorio priimti).

Taip pat pažymi, kad pareiškėja, pristatydama naują prekės kategoriją (Įrenginį), vadovavosi ir kito rinkos dalyvio, jau daugiau nei trejus metus pristatančio analogiškus gaminius Lietuvoje, veiklos pavyzdžiais: tose pačiose prekybos vietose, kuriose yra išdėstyti pareiškėjos Įrenginio laikikliai, tokiu pačiu būdu ir tuo pačiu metu buvo pateikiama informacija ir apie analogišką tabako kaitinimo įrenginį. Tai taip pat leido daryti išvadą, kad tokiais veiksmais Įstatymo nuostatos, draudžiančios tabako gaminių reklamą, nėra pažeidžiamos.

Paaiškina, kad pareiškėja, pasitelkdama kitus juridinius asmenis, vykdė rūkančių vartotojų apklausas, siekdama surinkti duomenis apie rūkymo įpročius bei informuoti, jog rinkoje atsirado naujas tabako gaminio kaitinimo Įrenginys. Akcentuoja, kad pareiškėja ir UAB „PALINK “ 2022 m. balandžio 1 d. Neviešo vartotojų informavimo veiklos sutartimi susitarė dėl pareiškėjos inicijuojamų šio partnerio parduotuvių klientų (suaugusių tabako gaminių pirkėjų) apklausų vykdymo. Apklausų tikslas – vartojimo įpročių, susijusių su tabaku ir su juo susijusiais gaminiais, statistinė ir rinkodaros analizė. „Aurum 1006“ renginio metu suaugusiems rūkantiems vartotojams buvo teikiama informacija apie Įrenginį, kaip apie naujovę rinkoje. Informaciją pareiškėjos prašymu ir iniciatyva teikė pareiškėjos partneriai UAB „Sorbum LT“ ir UAB „Partizanas“ pagal iš anksto pasirašytas paslaugų teikimo sutartis. Pažymi, jog šio renginio metu taip pat nebuvo skatinamas Gaminių vartojimas, įsigijimas įprastomis ar specialiomis sąlygomis, nebuvo daroma įtaka vartotojų pasirinkimui, kaip ir nebuvo siekiama juos pritraukti renginio metu.

Anot pareiškėjos, Nutarime paminėtų renginių metu („American Spirit 2022“, „Karklė 2022“) naudoti užrašai #goyourWay ar #goforchange buvo naudojami kaip vienkartiniai šūkiai vartotojų dėmesiui atkreipti, užrašų turinys niekaip nebuvo susijęs su Gaminiais, kaip ir nebuvo susijęs su Įrenginio savybėmis ar paskirtimi. Pareiškėja partneriams nurodė, jog prieš teikiant informaciją privaloma įsitikinti, ar asmuo yra pilnametis ir ar naudoja tabako ar su tabako gaminiais susijusius gaminius, taip pat, ar sutinka, kad jam būtų pateikiama informacija tik apie pagrindines Įrenginio savybes. Informacija asmenims, neatitinkantiems bent vieno iš šių kriterijų, neturėjo būti teikiama.

Pabrėžia, kad skundžiamame Nutarime konstatuojama, jog pareiškėja, teikdama informaciją apie Įrenginius, neatskleidė pateikiamos informacijos tikrojo tikslo - platinti ne tik Įrenginius, bet ir Gaminius - ir tokiu būdu pateikė paslėptą Gaminio reklamą.

Pareiškėjos vertinimu, informacija, kuri buvo pateikta Nutarime, neatitinka Įstatymo 2 straipsnio 32 dalies nustatytų paslėptos reklamos reikalavimų. Nei vienoje Departamento Nutarimo ištraukoje, nei juo labiau paryškintame tekste, nepateikiama nei viena nuoroda į tabaką, tabako gaminius ar rūkymą. Aplinkybės, kad vienintelė IQOS paskirtis yra kaitinti tabako gaminius, nepakanka norint įrodyti, kad egzistuoja sąlygos paslėptai tabako gaminių reklama.

Nurodo, kad Įstatymo 2 straipsnio 23 punkte nurodoma, jog paslėpta tabako gaminių ir (ar) su tabako gaminiais susijusių gaminių reklama – bet kokia forma ir bet kokiomis priemonėmis skleidžiama informacija apie tabako gaminius ir (ar) su tabako gaminiais susijusius gaminius, tabako gaminių ir (ar) su tabako gaminiais susijusių gaminių gamintojus, importuotojus ar pardavėjus, jų firmos vardą (pavadinimą), prekių ženklą ar veiklą, pateikiama taip, kad gali suklaidinti reklamos vartotojus dėl šios informacijos pateikimo tikrojo tikslo. Tabako kontrolės įstatyme nepatikslinta, kaip pasireiškia informacijos, galinčios suklaidinti reklamos vartotojus dėl šios informacijos pateikimo tikrojo tikslo, pateikimas.

Taip pat nurodo, kad Reklamos įstatymo 5 straipsnio 1 dalies 2 punkte nurodoma, jog reklama laikytina klaidinančia, kai reklamoje pateikiama informacija yra neišsami, kai praleista tam tikra informacijos dalis, kurios pateikimas, atsižvelgiant į kitą toje reklamoje pateikiamą informaciją, būtinai reikalingas, kad būtų išvengta reklamos vartotojų suklaidinimo. Reklamoje pateikiama informacija taip pat yra neišsami, jeigu neatskleidžiama, nuslepiama arba neaiškiai, nesuprantamai, dviprasmiškai ar ne laiku pateikiama esminė informacija, kuri vidutiniam vartotojui reikalinga tam, kad jis galėtų priimti informacija paremtą sprendimą dėl sandorio, ir tuo vidutinis vartotojas skatinamas arba gali būti paskatintas priimti tokį sprendimą dėl sandorio, kurio jis kitomis aplinkybėmis nebūtų priėmęs.

Motyvuojamoji dalis

Akcentuoja, kad Vartotojų teisių apsaugos įstatymo 3 straipsnis numato vartotojų teisę gauti teisingą ir visapusišką informaciją valstybine kalba apie parduodamas prekes, teikiamas paslaugas. Šio įstatymo 5 straipsnio 1 dalyje nurodyta, jog gamintojas, pardavėjas, paslaugos teikėjas vartotojams privalo valstybine kalba suteikti Civiliniame kodekse ir kituose teisės aktuose nustatytą informaciją. Civilinio kodekso 6.228(5) – 6.228(9) straipsniai imperatyviai įpareigoja pardavėją vartotojui (pirkėjui) suteikti išsamią informaciją apie prekės ar paslaugos pagrindinės savybės (atsižvelgiant į informavimo priemones ir prekę ar paslaugą).

Pareiškėjos tvirtinimu, teikiant informaciją apie Įrenginį nebuvo atskleista savarankiška informacija apie Gaminį, o vartotojų informavimas apie Įrenginio technines specifikacijas - produkto, su kuriuo Įrenginys yra naudojamas, paminėjimas - nelaikytinas paslėpta reklama.

Atsakovas Departamentas su pareiškėjos skundu nesutinka, skundą prašo atmesti.

Atsakovas atsiliepime nurodo, kad Departamentas, atlikęs tyrimą, nustatė, kad pareiškėja pažeidė Įstatymo 17 straipsnio 1 dalies reikalavimus, t. y. pateikė (skleidė) tabako gaminių reklamą ir paslėptą tabako gaminių reklamą, todėl 2022 m. rugpjūčio 30 d. surašė Įmonei protokolą ATK2-053 (toliau – ir Protokolas). Įstatymo nustatyta tvarka, dalyvaujant pareiškėjos atstovui, išnagrinėjo bylą ir 2022 m. spalio 13 d. priėmė Nutarimą taikyti pareiškėjai ekonomines sankcijas už Įstatymo pažeidimą bei skyrė 2 100 Eur baudą.

Atsakovo teigimu, Bendrovė svetainėje pateikė informaciją apie tabako gaminių kaitinimo įrenginį „Glo“ (toliau – ir Prietaisas, Įrenginys, GLO) ir su Prietaisu vartoti skirtą kaitinamąjį tabako gaminį „Neo“ (toliau – ir Gaminys) - apie Prietaiso vartojimo ypatumus, privalumus, Prietaisų pardavimą nuotoliniu būdu, apie Prietaisą įsigijusiems asmenims teikiamą pagalbą, apie Gaminį, apie Prietaiso tinkamumą išskirtinai tik Gaminiams. Prietaisų gamintojas yra „Nicoventures Traiding Limited“, Gaminių – „British American Tobacco Romania Investment SRL“.

Taigi UAB „Mineraliniai vandenys“ importuoja Prietaisus ir Gaminius į Lietuvos Respubliką iš įmonės „Nicoventures Traiding Limited“ (toliau – ir NVT) bei platina Lietuvos Respublikos rinkoje. NVT ir „British American Tobacco Romania Investment SRL“ priklauso „British American Tobacco“ įmonių grupei.

Paaiškina, kad Bendrovės nurodymu, „British American Tobacco Polska Trading Sp.1z .o.o“ užsakė laikiklių pateikimą Lietuvos Respublikos rinkai ir apmokėjo už juos. Bendrovės laikiklių užsakymo bei pateikimo rinkai paslaugos buvo suteiktos neatlygintinai. Laikikliai pateikti mažmeninės prekybos vietose, esančiose Lietuvos Respublikos teritorijoje Bendrovės užsakymu. Laikiklius į mažmeninės prekybos vietas pristatė ir juos įrengė Bendrovės instruktuoti darbuotojai.

Bendrovė pagal NVT nurodymą teikia NVT paslaugas, susijusias su Lietuvos Respublikos rinkos tyrimais bei analize, pardavimų bei platinimo stebėsena ir valdymu, prekių įvedimu, reklamos užsakymu bei realizavimu ir pan. Bendrovė, teikdama paslaugas NVT, prisiima visišką atsakomybę už jų atitiktį Lietuvos Respublikos teisės aktams bei įsipareigoja atlyginti NVT visą dėl netinkamų Bendrovės ar jos partnerių veiksmų ar neveikimo kilusią žalą.

Taigi nustatyta, kad Bendrovė pasirašė sutartis su UAB „Partizanas“ ir UAB „Sorbum LT“, pagal kurias bendrovės įsipareigojo teikti Bendrovei paslaugas - vykdyti rinkodaros renginius ir vartotojams skirtas kampanijas, ypač kuriant ir vykdant neviešus renginius pilnamečiams nikotino produktų vartotojams.

Paaiškina, kad Departamentas, remdamasis Nutarimo 1-6 punktuose nurodytais įrodymais, padarė išvadą, kad Įmonės naudai ir interesais, Įmonės internetinėje svetainėje, socialinio tinklo paskyroje, nurodytose parduotuvėse, Akcijų bei Renginio metu vartotojams buvo teikiama informacija, kuria buvo skatinamas susidomėjimas Prietaisais, vartotojai aktyviais veiksmais buvo skatinami įsigyti ir vartoti Prietaisus, Prietaisais susidomėję asmenys buvo informuojami apie Gaminius. Bendrovė, skatindama įsigyti ir (ar) vartoti Prietaisus, neišvengiamai skatino įsigyti ir (ar) vartoti Gaminius, t. y. pateikė Gaminių reklamą ir paslėptą tabako gaminių reklamą. Pareiškėja, teikdama Nutarime nurodytą informaciją apie Prietaisus, neatskleidė pateikiamos informacijos tikrojo tikslo, t. y. platinti ne tik Prietaisus, bet ir Tabako gaminius. Tokiu būdu, pareiškėja pateikė paslėptą tabako gaminių reklamą ir pažeidė Įstatymo 17 straipsnio 1 dalies punkto reikalavimus.

Atsakovo tvirtinimu, Nutarimo 1-6 punktuose nurodyti pažeidėjos kaltės įrodymai, kuriais grindžiamas Nutarimas, taip pat Nutarime aptarti ir įvertinti pareiškėjos rašytiniai ir žodiniai paaiškinimai, nurodytas Įstatymo straipsnis, nustatantis atsakomybę už pažeidimą, bauda individualizuota atsižvelgus į kitas reikšmingas bylos aplinkybes, nurodyta aktuali Lietuvos vyriausiojo administracinio teismo praktika (toliau – ir LVAT). Nutarimas priimtas vadovaujantis Įstatymo 26 straipsnio 9 dalimi, 30 straipsniu, 31 straipsnio 1 dalies 1 punktu, Protokolu ATK2-053, todėl laikytinas teisėtu ir pagrįstu.

Atkreipia dėmesį, kad Bendrovė pagal NVT nurodymą teikia NVT paslaugas, susijusias su Lietuvos Respublikos rinkos tyrimais bei analize, pardavimų bei platinimo stebėsena ir valdymu, prekių įvedimu, reklamos užsakymu bei realizavimu ir pan. Bendrovė, teikdama paslaugas NVT, prisiima visišką atsakomybę už jų atitiktį Lietuvos Respublikos teisės aktams bei įsipareigoja atlyginti NVT visą dėl netinkamų Bendrovės ar jos partnerių veiksmų ar neveikimo kilusią žalą.

Departamento nuomone, atmestini pareiškėjos teiginiai, kad Departamentas nepagrįstai apriboja tabako gaminių vartotojų teisę gauti informaciją, pareiškėjos prekybos laisvę ir pažeidžia konstitucinį ūkinės veiklos laisvės principą. Ūkio subjektai privalo atsižvelgti, kad tabako gaminiams yra taikomas ypatingas teisinis reguliavimas, šių produktų reklama yra draudžiama, taip pat nustatyta daug kitų draudimų, susijusių su tabako gaminiais. Europos Sąjungos Teisingumo Teismas 2006 m. gruodžio 12 d. sprendime byloje Nr. C-380/03 (Vokietijos Federacinė Respublika prieš Europos Parlamentą, Europos Sąjungos Tarybą) pažymėjo, kad „Pagal EŽTK 10 straipsnio 2 dalį saviraiškos laisvei gali būti taikomi tam tikri apribojimai ar sankcijos, kuriuos nustato įstatymas ir kurie demokratinėje visuomenėje yra būtini siekiant apsaugoti žmonių sveikatą ar moralę.

Nesutinka su pareiškėjos skunde nurodytais argumentais, kad neįrodytos abi Įstatymo sąlygos, kurioms esant gali būti konstatuota paslėpta tabako gaminių reklama. Kadangi Bendrovė teikdama informaciją apie Įrenginį neatskleidė vartotojams, kad tuo skatina įsigyti ne tik įrenginius, bet ir tabako gaminius, darytina išvada, kad reklamos vartotojui neatskleistas tikrasis pateikiamos informacijos tikslas. Atsakovo nuomone, Nutarime išdėstytų aplinkybių pakanka padaryti išvadai, kad Bendrovė skleisdama informaciją apie Įrenginį, netiesiogiai paskleidė informaciją apie tabako gaminius.

Departamento vertinimu, vidutinis vartotojas yra suklaidinamas dėl tikrojo informacijos pateikimo tikslo – jis gauna informaciją apie Įrenginio naudojimo privalumus, tačiau jam analogišku būdu (tiek informacijos pateikimo išsamumo, tiek ir patrauklumo aspektu) nepateikiama tokios pačios apimties ir aiškumo informacija apie tai, kad vienintelė Prietaiso paskirtis – juo vartoti tabako gaminius. Naudoti Įrenginio be kaitinamojo tabako gaminių neįmanoma.

Atsakovo įsitikinimu, šiuo atveju konstatuotinos abi Įstatymo 2 straipsnio 23 dalyje nustatytos paslėptos reklamos sąlygos, t. y. Nutarime nurodytais aktyviais veiksmais skleidžiama informacija („patogus ir stilingas įrenginys, visiškai naujas būdas kaitinti, produktas skirtas tik suaugusiems tabako ir su juo susijusių gaminių vartotojams, tabako lazdelė yra kaitinama, bet ne deginama, kaitinimo dėka, lyginant su įprastomis cigaretėmis, lazdelė skleidžia mažiau kvapo ir neturi pelenų) apie Įrenginį, neabejotinai skatina vartotojus įsigyti jį ir tuo pačiu įsigyti bei vartoti Įmonės platinamus Gaminius, taip pat pateikiama informacija klaidina vartotojus dėl jos pateikimo tikslo – pradėdamas naudoti Įrenginį, vartotojas neabejotinai turės įsigyti bei vartoti Įmonės platinamus tabako Gaminius. Daro išvadą, kad tokiais veiksmais Bendrovė, sąmoningai ir suklaidindama reklamos vartotojus dėl tikrojo informacijos pateikimo tikslo, teikdama reklaminę informaciją apie Įrenginį, skatino įsigyti ir vartoti tabako Gaminius, tokiu būdu teikė paslėptą tabako gaminių reklamą ir tokiu būdu pažeidė Įstatymo 17 straipsnio 1 dalyje nustatytą draudimą pateikti paslėptą tabako gaminių reklamą.

Departamento nuomone, internetinėje svetainėje, socialinio tinklalapio paskyroje, taip pat Akcija 1 ir Akcija 2 metu teikiama informacija nebuvo vien tik informacinio pobūdžio. Visa papildomai pateikta informacija apie tabako gaminį pritraukė vartotojų dėmesį, teksto visumą vidutinis vartotojas supranta kaip pozityvaus požiūrio formavimą apie tabako gaminį. Vidutiniam vartotojui jis sietinas su naujų dalykų atradimo džiaugsmu, iš esmės skatina rūkyti būtent pareiškėjos siūlomus gaminius. Ši informacija vertintina kaip skatinimas vartotojo įsigyti konkretų tabako gaminį, atrasti jį kaip geresnį, naujoviškesnį ir pan. Stengiantis jį išskirti iš kitų tabako gaminių (pvz. cigarečių), tiek esamam, tiek potencialiam vartotojui siunčiama žinutė, kad vartojant tabako gaminius su kontroliuojama kaitinimo technologija, jis patirs teigiamus potyrius, t. y. siūloma rinktis neva geresnę alternatyvą nedeginant, o kaitinant, taip nurodant tabako Gaminį kaip pranašesnį ir išskirtinesnį už kitus tabako gaminius.

Pareiškėjos atstovė teismo posėdyje Bendrovės skundą prašė tenkinti remdamasi skunde nurodytais motyvais, o skundą atmetus, sumažinti baudos dydį.

Atsakovo atstovas Bendrovės skundą prašė atmesti vadovaudamasis atsiliepime nurodytais motyvais.

Teismas konstatuoja:

Ginčas byloje kilo dėl Narkotikų, tabako ir alkoholio kontrolės departamento 2022 m. spalio 13 d. nutarimo Nr. (duomenys neskelbtini) „Taikyti UAB „British American Tobacco Lietuva“ ekonomines sankcijas už Tabako, tabako gaminių ir su jais susijusių gaminių kontrolės įstatymo pažeidimus“, kuriuo pareiškėjai UAB ,,British American Tobacco Lietuva“ paskirta 2 100 Eur bauda, teisėtumo ir pagrįstumo.

Departamento Tabako ir alkoholio kontrolės skyriaus vyriausioji specialistė J. T. 2022 m. rugpjūčio 30 d. UAB ,,British American Tobacco Lietuva“ surašė protokolą Nr. (duomenys neskelbtini) už TTGSGKĮ 17 straipsnio 1 dalies reikalavimų pažeidimą (toliau – ir Protokolas).

Protokole nurodyta, kad UAB „British American Tobacco Lietuva“ (toliau – ir Bendrovė, BAT) pateikė tabako gaminių reklamų, paslėptų tabako gaminių reklamą, tuo pažeidė TTGSGKĮ 17 straipsnio l dalies, reikalavimus.

Protokole konstatuota:

1. BAT administruoja interneto svetainę www.(duomenys neskelbtini) (toliau – ir svetainė) ir socialinio tinklalapio „Facebook“ paskyrą „Glo Lietuva“ (toliau – ir paskyra) ir yra svetainės ir paskyros valdytoja ir atsako už informacijos turinį.

BAT svetainėje pateikė informaciją apie tabako gaminių kaitinimo įrenginį „Glo“ (toliau – ir Prietaisas) ir su Prietaisu vartoti skirtą kaitinamąjį tabako gaminį „Neo“ (toliau – ir Gaminys) - apie Prietaiso vartojimo ypatumus, privalumus, Prietaisų pardavimą nuotoliniu būdu, apie Prietaisą įsigijusiems asmenims teikiamą pagalbą, apie Gaminį, apie Prietaiso tinkamumą išskirtinai tik Gaminiams;

2. Atidarius Svetainės nuorodą www.(duomenys neskelbtini), patenkama į svetainės puslapį, kuriame pavaizduotas Prietaisas, pateikta tekstinė informacija - „glo“, „naujas, solidus ir paprastas“, „glo™ HYPER+ UNIQ - tai naujas tabako kaitinimo įrenginys 3 kaitinimo ciklai iš eilės, ir iki 20 kaitinimo ciklų su pilnai įkrautu įrenginiu*“, „po pilno baterijos įkrovimo, priklausomai nuo to, kiek ir kokiu režimu naudojama“, žemiau trys langeliai - „Pažink visas glo ITyper+Unių galimybes“ (langelis 1), „Pamatyk, kaip veika glo Hyper+Uniq Kaip naudoti ir kaip valyti“ (langelis2) ir „Įsigyk patogiau - internetu. Visos glo Llyper+Uniq spalvos“;

- langelyje 1 paspaudus nuorodą „Daugiau“, nusiunčiama į puslapį, kuriame pavaizduotas Prietaisas, užrašyta - „glo jokio deginimo“, „glo™ IIYPER+ UNIQ yra visiškai naujas būdas kaitinti tikrą tabaką. Pažangios technologijos telpa patogiame ir stilingame įrenginyje, kurio spalvų derinį - pasirinksi pats“, žemiau trys langeliai, kuriuose pateikta informacija: „Kuo skiriasi glo hyper+uniq nuo įprastų cigarečių? Glo hyper Hyper+Uniq kaitina tabaką, bet nedegina“, „Jokio degimo, jokių pelenų“, „Jokio degimo, mažiau nemalonaus kvapo“; „KUO GLO™ HYPER+ UN1Q PRIVALUMAI / Talpi baterija: net iki 20 kaitinimų vienu įkrovimu* / Be pertraukų galima sukaitinti net 3 neo tabako lazdeles iš eilės / Ypač greitas įjungimas (vos 15s BOOST režimu)“ / 2 režimai: Standard ir Boost režimų dėka - gali lengvai kontroliuoti kaitinimo intensyvumą“; „SOLIDUS DIZAINAS / glo™ HYPER+ UNIQ tai modernių technologijų ir elegancijos derinys / Vos vienas viską valdantis švytintis mygtukas / Išsirink labiausiai tau tinkančią glo™ HYPER + UN1Q spalvą“;

- langelyje 2 paspaudus nuorodą „Daugiau“, nusiunčiama į puslapį, kuriame pateiktos Prietaiso naudojimo ir priežiūros instrukcijos;

- atidarius skiltį „E-parduotuvė“, siūlomi Prietaisai įsigijimui nuotoliniu būdu, teikiami Prietaisų atvaizdai, pavadinimai, pardavimo kainos;

- skiltyje „E-parduotuvė“ teikiama nuotolinio Prietaiso užsakymo ir įsigijimo paslaugos, skiltyje „Taisyklės ir sąlygos“ pateiktos „Prekių pirkimo pardavimo taisyklės (duomenys neskelbtini) elektroninėje parduotuvėje“, kuriose, be kita ko, nurodyta: „1.2. Pardavėjo informacija: pavadinimas (i) UAB „MINERALINIAI VANDENYS“, juridinio asmens kodas 121702328, adresas (duomenys neskelbtini), duomenys kaupiami ir tvarkomi VĮ Registrų centro Juridinių asmenų registre ir (ii) UAB „British American Tobacco Lietuva“ juridinio asmens kodas 111530225, adresas (duomenys neskelbtini), duomenys kaupiami ir tvarkomi VĮ Registrų centre;

- skiltyje „DIJK“ („Dažniausiai užduodami klausimai“) pateikta: „Kas yra Neo Kaitinamojo tabako lazdelė? nco™ kaitinamojo tabako lazdelės yra sukurtos naudoti tik su glo™ IIYPKR f UN1Q tabako kaitinimo įrenginiu, nco™ kaitinamojo tabako lazdelė yra kaitinama, bet ne deginama, todėl jos uždegti nereikia. Kaitinimo dėka, lyginant su įprastomis cigaretėmis, lazdelė skleidžia mažiau kvapo ir neturi pelenų. l ai nereiškia, kad produktas yra mažiau žalingas nei kiti tabako gaminiai“, „Kiek tabako lazdelių gali Glo Myper - Unių įkaitinti po vieno pilno baterijos įkrovimo? Pilnai pakrautu glo™ IIYPKR + UNIQ įrenginiu vidutiniškai galima sukaitinti 20 nco™ tabako lazdelių (t. y. vienų pakelį). Naudojantis glo™ IIYPKR + UN1Q galima sukaitinti 3 tabako lazdeles iš eilės. Po kaitinimo - leisk kaitinimo įrenginiui šiek tiek atvėsti“, „Ar galiu Neo tabako lazdeles uždegti kaip įprastas cigaretes? Ne, neo tabako lazdelių uždegti negalima“, „Ar galiu naudoti Glo Myper - linių su kitų prekių ženklų tabako lazdelėmis? glo™ IIYPKR + UNIQ galima naudoti tik su neo™ tabako lazdelėmis. Kitos tabako lazdelės ar įprastos cigaretės nėra tinkamos naudoti su glo™ IIYPKR + UNIQ“, „Ką daryti, jei mano (Jlo neveikia kokybiškai / Kaip galiu pakeisti savo įrenginį į kitų? Susisiek su glo™ klientų aptarnavimo linija numeriu (duomenys neskelbtini)ir gauk visų reikiamų informacijų. Daugiau informacijos apie skundų pateikimų gali rasti ir interneto puslapyje www.(duomenys neskelbtini).";

3. Socialinio tinklapio „Facebook“ paskyroje „Glo Lietuva“ pateikta: 2022-04-01 - „Jis atliepia tavo poreikius. Nepamiršk ir tu pasirūpinti savo glo™ MYPER + UNIQ: prieš valydamas - palik įrenginį 5 minutėms atvėsti / naudok specialų šepetėlį, kurį rasi pakuotėje /valyk iš abiejų pusių. Visi tabako produktai yra žalingi sveikatai ir gali sukelti priklausomybę. Produktas skirtas tik suaugusiems tabako ir su juo susijusių gaminių vartotojams“, žemiau - Prietaisų atvaizdai; 2022-03-31 - „Susipažink su glo™ HYPER+ UNIQ: Visiškai naujas būdas kaitinti / Patogus ir stilingas įrenginys / Spalvų derinį pasirink pats. Visi tabako produktai yra žalingi sveikatai ir gali sukelti priklausomybę. Produktas skirtas tik suaugusiems tabako ir su juo susijusių gaminių vartotojams“;

4. 2022 m. balandžio 15 d. parduotuvėje „Iki“, adresu (duomenys neskelbtini), ant prekystalio rasta pastatyta dėžutė, kurioje sudėti Gaminiai („Neo Green“, „Neo Jce“ ir kt.). Ant Gaminių laikymo dėžutės pastatytas plastikinis laikiklis: laikiklio viršutinėje dalyje pateiktas užrašas „glo tabako kaitinimo įrenginys“, žemiau - „Vienas įrenginys / 3 kaitinimo ciklai iš eilės / Lengvai valomas“, dešinėje pusėje nuo šių užrašų pritvirtintas Prietaisas, laikiklio kairiame kampe, apačioje - QR kodas, užrašas www.(duomenys neskelbtini), dešiniame kampe viršuje - „19 €“, žemiau įrenginio užrašas - užrašas - suaugusiems“;

Nustatytos aplinkybės:

- UAB „Mineraliniai vandenys“ (įmonės kodas 121702328) importuoja Prietaisus ir Gaminius į Lietuvos Respubliką iš įmonės „Nicoventures Traiding Limited“ (toliau – ir NVT) bei platina Lietuvos Respublikos rinkoje;

- Prietaisų gamintojas yra „Nicoventures Traiding Limited“, Gaminių - „British American Tobacco Romania Investment SRL“;

- „Nicoventures Traiding Limited“ ir British American Tobacco Romania Investment SRL“ priklauso „British American Tobacco“ įmonių grupei;

- BAT nurodymu, „British American Tobacco Polska Trading Sp.lz .o.o“ užsakė laikiklių pateikimų Lietuvos Respublikos rinkai ir apmokėjo už juos. BAT laikiklių užsakymo bei pateikimo rinkai paslaugos buvo suteiktos neatlygintinai. Laikikliai pateikti mažmeninės prekybos vietose BAT užsakymu. Laikikliai pateikti tabako gaminių prekybos vietose, esančiose Lietuvos Respublikos teritorijoje. Laikiklius į mažmeninės prekybos vietas pristatė ir juos įrengė BAT instruktuoti darbuotojai;

- BAT ir „British American Tobacco Polska Trading Np.l z .o,o“ yra BAT įmonių grupės narės;

- BAT pagal NVT nurodymų teikia NVT paslaugas, susijusias su Lietuvos Respublikos rinkos tyrimais bei analize, pardavimų bei platinimo stebėsena ir valdymu, prekių įvedimu, reklamos užsakymu bei realizavimu ir pan. BAT, teikdama paslaugas NVT, prisiima visiška atsakomybę už jų atitiktį Lietuvos Respublikos teisės aktams bei įsipareigoja atlyginti NVT visų dėl netinkamų BAT ar jos partnerių veiksmų ar neveikimo kilusių žalų.

5. Bendrovė teikdama paryškintų informacijų svetainėje ir paskyroje apie Prietaiso naudojimo, aptarnavimo, įsigijimo privalumus, naudą, Prietaisus įsigijusiems asmenims teikiamas paslaugas, skatina įsigyti ir vartoti Prietaisus. Prietaisų vienintelė paskirtis - kaitinti (vartoti) išskirtinai tik Gaminius. Įsigijus Prietaisų, asmuo įsigyja ir Gaminius (kitaip Prietaiso įsigijimas neturi tikslo, t. y., Prietaisas neįgyvendina savo vienintelės funkcijos). BAT teikdama informacijų apie Prietaisus, siūlo bei skatina domėtis Prietaisu, susidomėjus Prietaisu vartotojai neišvengiamai yra supažindinami su Gaminiais. įsigijus Prietaisą, neišvengiamai įsigyja ir Gaminius;

Tokiu būdu BAT skatindama įsigyti ir (ar) vartoti Prietaisus, neišvengiamai skatina įsigyti ir (ar) vartoti Gaminius bei teikia paslėptų tabako gaminių reklamų.

Svetainės skiltyje „DŪK“ pateikta informacija supažindina vartotojus su Gaminiais, atkreipia vartotojų dėmesį į Gaminius, tuo skatina juos įsigyti ir (ar) vartoti.

Tokiu būdu, BAT pateikė tabako gaminių reklamų.

Laikiklių pateikimas prekybos Prietaisais vietose atkreipia vartotojų dėmesį į Prietaisus, supažindina vartotojus su Prietaisų, tuo skatina Prietaisus įsigyti ir vartoti. Įsigijus Prietaisus, kurių vienintelė paskirtis - vartoti Gaminius, vartotojai skatinami įsigyti bei vartoti Gaminius.

Bendrovė, teikdama informacijų apie Prietaisus, neatskleidė pateikiamos informacijos tikrojo tikslo, t. y., platinti ne tik Prietaisus, bet ir Gaminius ir, tokiu būdu pateikė paslėptų tabako gaminių reklamų.

6. 2022 m. liepos pradžioje parduotuvėje „Maxima“, adresu (duomenys neskelbtini), prie tabako gaminių prekybos vietos, BAT užsakymu ir interesais UAB „Sorbum LT“ ir UAB „Partizanas“ darbuotojai informavo parduotuvės pirkėjus apie Prietaisą, kad Prietaisas skirtas kaitinamojo tabako gaminiams vartoti, kad tai yra alternatyva tabakui bei siūlė įsigyti Prietaisą ir tabako gaminius;

BAT užsakymu ir interesais buvo reklamuojami Prietaisai, buvo siūloma įsigyti Prietaisus, Prietaiso pirkėjams buvo teikiami bilietai į kiną.

7. 2022-08-01 „Iki“ parduotuvėje (duomenys neskelbtini), ryškiais drabužiais apsirengusi mergina priėjo prie parduotuvės pirkėjos ir pradėjo domėtis, ar pirkėja rūko ir ar norėtų įsigyti bei išbandyti naują produktą. Mergina papasakojo apie naują produktą rūkymui, jo privalumus, apie tai, kad jis pigesnis nei konkurentų, ir tai, kad prie Prietaiso tinka įvairių skonių lazdelės (vaisinės, mėtinės), apie tai, kaip naudotis Prietaisu, ne kartą Prietaisą palygino su prietaisu „IQOS“. Pirkėjai sudvejojus dėl įsigijimo, mergina paaiškino, kad jeigu dabar bus įsigytas Prietaisas ir bus užsiregistruota pas ją, pirkėja gaus 8 Eur vertės kuponą į kiną. Nusipirkus Prietaisą ir užsiregistravus kaip paragino mergina, elektroniniu paštu pirkėja gavo laišką, prie kurio buvo pridėtas kuponas į kiną. Pirkėjos gautame laiške buvo nurodyta: „Informuojame, kad pirmiau nurodytą informaciją UAB „British American Tobacco Lietuva“ ir UAB „Mineraliniai vandenys“ pateikė norėdamos gauti patvirtinimą, kad sutinkate, jog būtų tvarkomi su Jūsų pateiktu kreipimųsi susiję asmens duomenys“;

Akcija 2 2022 m. rugpjūčio mėn. vyko Priedo 27 nurodytose prekybos vietose. Akciją 2 BAT užsakymu vykdė UAB „Sorbum LT“ ir UAB „Partizanas“;

Akcijai 1 ir Akcijai 2 vykdyti BAT instruktavo partnerius, kad visais atvejais teikiant informaciją apie Prietaisą, turi būti teikiama informacija apie tai, kad Prietaisas yra skirtas vartojimui tik su Gaminiais. Buvo nurodyta, kad prieš teikiant informaciją privaloma įsitikinti, ar asmuo yra pilnametis ir ar naudoja tabako ar su tabako gaminiais susijusius gaminius, taip pat ar sutinka, kad jam būtų pateikiama informacija tik apie pagrindines Prietaiso savybes, o asmenims, neatitinkantiems bent vieno iš šių kriterijų, informacija neturėjo būti teikiama;

8. BAT užsakymu ir interesais UAB „Sorbum LT“ ir UAB ..Partizanai“, pasitelkę savo darbuotojus, dalyvavo trečiųjų asmenų, nesusijusių su BAT, organizuotame „Aurum 1006“ renginyje, kurio metu Prietaisas buvo siūlomas įsigyti suaugusiems vartotojams, vartotojams buvo primenama, kad Prietaisas yra skirtas naudojimui tik su Gaminiais;

2022 m. liepos 13 - 16 d. Palangoje vykusiose lenktynėse „Aurum 1006“ suaugusiems rūkantiems vartotojams buvo teikiama informacija apie Prietaisą kaip apie naujovę rinkoje. Informaciją BAT prašymu ir iniciatyva teikė BAT partneriai - UAB „Sorbum LT“ ir UAB „Partizanas“ pagal sutartis, o vartotojams buvo teikiama informacija apie Prietaiso paskirtį - vartoti tik Gaminius;

9. Vadovaujantis 2022-04-01 Paslaugų sutarties, pasirašytos su UAB „Partizanas“, 4 d., UAB „Partizanas“ įsipareigojo teikti BAT paslaugas - nustatyti bendruosius (pagrindinius) bendradarbiavimo principus, susijusius su UAB „Partizanas“ vykdomu rinkodaros renginių ir vartotojams skirtų kampanijų įgyvendinimu ir koordinavimu, ypač kuriant ir vykdant neviešus renginius pilnamečiams nikotino produktų vartotojams (toliau Projektai), kuriuos BAT suderintomis datomis užsako Lietuvos Respublikos teritorijoje per šios sutarties galiojimo terminą, BAT' įsipareigoja aktyviai bendradarbiauti su UAB „Partizanas“ sutarties vykdymo srityje, ypač: pateikti Agentūrai aiškias gaires ir užtikrinti, kad visi BAT atskleisti faktai būtų patikimi, teisingi ir tikslūs; tinkamai dirbti kartu su UAB „Partizanas“ ir jos darbuotojais ar kitomis kitu būdu pasitelkiamomis trečiosiomis šalimis vykdant projektą ir (arba) teikiant paslaugas; teikti informaciją, UAB „Partizanas“ būtiną paslaugoms teikti; per sutartą laiką patvirtinti kūrybinius / turinio / pirkimų sprendimus arba pateikti UAB „Partizanas“ atsiliepimus. Minėtos sutarties 6 p. numatyta, kad BAT apmoka UAB „Partizanas“ už suteiktas paslaugas;

2022-03-31 BAT pasirašė Paslaugų sutartį su UAB „Sorbum LT“ tikslu nustatyti bendruosius (pagrindinius) bendradarbiavimo principus, susijusius su UAB „Sorbum LT“ vykdomu BAT Lietuvoje per šios sutarties terminą organizuojamų neviešų rinkodaros kampanijų, kurias sudaro neviešos komercinės informacijos teikimas pilnamečiams tabako produktų vartotojams tokiu būdu, kad jos turinys nebūtų žinomas tabako produktų nevartojančioms trečiosioms šalims (toliau - Projektai), vykdymu ir koordinavimu;

Akcijos1, Akcijos2 ir Renginio metu vartotojams teikiama informacija buvo skatinamas susidomėjimas Prietaisais, vartotojai taip pat buvo skatinami įsigyti ir vartoti Prietaisus, Prietaisais susidomėję asmenys buvo informuojami apie Gaminius. BAT, skatindama įsigyti ir (ar) vartoti Prietaisus, neišvengiamai skatina įsigyti ir (ar) vartoti Gaminius.

10. Tokiu būdu BAT pateikė paslėptą tabako gaminių reklamą.

10.1. Įstatymo 2 straipsnio 23 dalyje nustatyta, kad paslėpta tabako gaminių ir (ar) su tabako gaminiais susijusių gaminių reklama - bet kokia forma ir bet kokiomis priemonėmis skleidžiama informacija apie tabako gaminius ir (ar) su tabako gaminiais susijusius gaminius, tabako gaminių ir (ar) su tabako gaminiais susijusių gaminių gamintojus, importuotojus ar pardavėjus, jų firmos vardą (pavadinimą), prekių ženklą ar veiklą, pateikiama taip, kad gali suklaidinti reklamos vartotojus dėl šios informacijos pateikimo tikrojo tikslo (toks informacijos pateikimas visais atvejais laikomas paslėpta reklama, kai už ją užmokama ar kitaip atsilyginama);

10.2. Įstatymo 2 straipsnio 46 dalyje nustatyta, kad tabako gaminių ir (ar) susijusių gaminių reklama - bet kokia forma ir bet kokiomis priemonėmis skleidžiama informacija apie tabako gaminius ir (ar) susijusius guminius, tiesiogiai ar netiesiogiai skatinanti įsigyti ir (ar) vartoti tabako gaminius ir (ar) susijusius gaminius

10.3. Įstatymo 17 straipsnio 1 dalis draudžia Lietuvos Respublikoje tabako gaminių reklamą, taip pat paslėptą tabako gaminių reklamą;

11. Nustatyti pažeidimai: Įstatymo 17 straipsnio 1 dalis; atsakomybė numatyta: Įstatymo 26 straipsnio 9 dalis.

Departamento 2022 m. spalio 17 d. bylos nagrinėjimo posėdžio protokole UAB „British American tobacco Lietuva“ nustatyta, kad:

Departamentas, gavęs informaciją ir atlikęs tyrimą dėl Įstatymo 17 straipsnio 1 dalies nuostatų pažeidimo, 2022 m. rugpjūčio 30 d. surašė Bendrovei Protokolą.

BAT svetainėje pateikė informaciją apie tabako gaminių kaitinimo įrenginį „Glo“ (toliau – Prietaisas, GLO) ir su Prietaisu vartoti skirtą kaitinamąjį tabako gaminį „Neo“ (toliau – Gaminys) - apie Prietaiso vartojimo ypatumus, privalumus, Prietaisų pardavimą nuotoliniu būdu, apie Prietaisą įsigijusiems asmenims teikiamą pagalbą, apie Gaminį, apie Prietaiso tinkamumą išskirtinai tik Gaminiams.

Departamentas nustatė, kad Įmonės internetinėje svetainėje, socialinio tinklo paskyroje, nurodytose parduotuvės ir Akcijų bei Renginio metu vartotojams buvo teikiama informacija, kuria skatinamas susidomėjimas Prietaisais, vartotojai buvo skatinami įsigyti ir vartoti Prietaisus, Prietaisais susidomėję asmenys buvo informuojami apie Gaminius. BAT, skatindama įsigyti ir (ar) vartoti Prietaisus, neišvengiamai skatino įsigyti ir (ar) vartoti Gaminius, t. y. pateikė Gaminių reklamą ir paslėptą tabako gaminių reklamą.

Tabako ir alkoholio kontrolės skyriaus vedėjas G. K., to paties skyriaus vyr. specialistai R. B., G. T. ir Įmonės įgaliotas atstovas – Reguliacinės aplinkos vadovas Baltijos šalims D. L.. Jis patvirtino Įmonės poziciją, kad pasikonsultavusi su teisininkais, atsižvelgdama į šiuo metu esantį teisinį reglamentavimą, Įmonė savo veiklos teikiant vartotojams informaciją apie Prietaisą nevertina kaip neleistinos tabako gaminių reklamos.

Individualizuojant baudą, atsižvelgta į faktines bylos aplinkybes, į Įmonės atstovo žodinius paaiškinimus, į tai, kad Įmonė bendradarbiavo pažeidimo tyrimo metu, į tai, kad pažeidimas padarytas pirmą kartą, todėl skirtina artima vidurkiui sankcijoje numatyta bauda – 2100 Eur.

Priimtas nutarimas skirti UAB „BRITISH AMERICAN TOBACCO LIETUVA“ 2100 Eur baudą.

Pareiškėja UAB „British American tobacco Lietuva“, nesutikdama su Nutarimu, kreipėsi į teismą.

Tabako gaminių ir su tabako gaminiais susijusių gaminių gamyba, prekyba, laikymu, gabenimu, įvežimu, importu, reklama, vartojimu, įsigijimo ir (ar) vartojimo skatinimu bei rėmimu, taip pat su tabako, tabako gaminių ir su tabako gaminiais susijusių gaminių pateikimu rinkai ir ženklinimu susijusius santykius reglamentuoja Lietuvos Respublikos tabako, tabako gaminių ir su jais susijusių gaminių kontrolės įstatymas (toliau – ir Įstatymas, TTGSGKĮ; aktuali ginčui redakcija). Šis Įstatymas nustato ir valstybės tabako, tabako gaminių ir su tabako gaminiais susijusių gaminių kontrolės pagrindus Lietuvos Respublikoje.

Įstatymo 2 straipsnio 46 dalyje nurodyta, kad tabako gaminių ir (ar) susijusių gaminių reklama – bet kokia forma ir bet kokiomis priemonėmis skleidžiama informacija apie tabako gaminius ir (ar) susijusius gaminius, tiesiogiai ar netiesiogiai skatinanti įsigyti ir (ar) vartoti tabako gaminius ir (ar) susijusius gaminius.

Įstatymo 17 straipsnio 1 dalyje yra nustatyta, kad Lietuvos Respublikoje tabako gaminių reklama, išskyrus šio straipsnio 2 dalyje nustatytus atvejus, taip pat paslėpta tabako gaminių reklama draudžiama. Įstatymo 17 straipsnio 2 dalyje nurodyta: „Reklamos draudimas netaikomas: 1) šio straipsnio 3 dalyje nurodytai informacijai, pateikiamai mažmeninės prekybos vietose, kuriose tabako gaminiai parduodami vartotojui; 2) leidiniams, kurie skirti tik tabako verslo specialistams (profesionalams), taip pat leidiniams, išspausdinamiems ir skelbiamiems valstybėse, kurios nėra Europos ekonominės erdvės susitarimo dalyvės, kai šie leidiniai yra skirti ne Europos Bendrijos rinkai; 3) tabako gaminius gaminančių arba jais prekiaujančių juridinių asmenų ar užsienio juridinių asmenų filialų registruotiems pavadinimams ir prekių ženklams (jeigu tabako gaminio, tabako gaminių gamintojo pavadinimas ar prekių ženklas yra sudedamoji šių juridinių asmenų ar užsienio juridinių asmenų filialų registruoto pavadinimo dalis), kai šie pavadinimai ir prekių ženklai pateikiami iškabose ant šių juridinių asmenų ar užsienio juridinių asmenų filialų buveinės ar padalinio pastato. Ant juridinių asmenų ar užsienio juridinių asmenų filialų valdomo transporto gali būti pateikiami tik tabako gaminius gaminančių arba jais prekiaujančių juridinių asmenų ar užsienio juridinių asmenų filialų registruoti pavadinimai.“

Įstatymo 17 straipsnio 3 dalyje nustatyta, kas mažmeninės prekybos vietose ant įrangos, skirtos tabako gaminiams išdėstyti, leidžiama pateikti tik šią informaciją: 1) gamintojo, pardavėjo pavadinimą ir buveinės adresą; 2) parduodamų tabako gaminių pavadinimus; 3) žodžius „Prekiaujame“ arba „Parduodame“; 4) tabako gaminių kainas.“ Įstatymo 17 straipsnio 5 dalyje nustatyta: „Šio straipsnio 3 dalyje nurodytą informaciją leidžiama pateikti tik kartu su išdėstytais tabako gaminiais. Ji negali būti pateikiama lankstinukuose, skrajutėse ir kitokiomis reklamos priemonėmis, skirtomis vartotojams išsinešti, be to, mažmeninės prekybos vietose draudžiama pateikti tabako gaminių ar jų vienetinių pakelių imitacijas ir atvaizdus. Mažmeninės prekybos vietose apie tabako gaminius negali būti pateikiama jokia kita šio straipsnio 3 ir 4 dalyse nenustatyta vaizdinė ar grafinė informacija.

Įstatymo 17(1) straipsnio 1 dalyje nustatyta, kad Lietuvos Respublikoje elektroninių cigarečių, elektroninių cigarečių pildyklių ir rūkomųjų žolinių gaminių reklama (įskaitant interneto svetainėse pateiktas jų kainas), taip pat paslėpta elektroninių cigarečių, elektroninių cigarečių pildyklių ir rūkomųjų žolinių gaminių reklama draudžiama; 2. Lietuvos Respublikoje komerciniai pranešimai teikiant informacinės visuomenės paslaugas, spaudoje ir kituose spausdintiniuose leidiniuose, išskyrus leidinius, kurie skirti išimtinai prekybos elektroninėmis cigaretėmis, elektroninių cigarečių pildyklėmis ir (ar) rūkomaisiais žoliniais gaminiais specialistams, ir leidinius, kurie yra spausdinami ir leidžiami užsienio valstybėse, kuriose šie leidiniai nėra iš esmės skirti Europos Sąjungos rinkai, tiesioginės ar netiesioginės elektroninių cigarečių, elektroninių cigarečių pildyklių ir rūkomųjų žolinių gaminių reklamos tikslais yra draudžiami; 3. Komerciniai pranešimai per radiją tiesioginės ar netiesioginės elektroninių cigarečių, elektroninių cigarečių pildyklių ir (ar) rūkomųjų žolinių gaminių reklamos tikslais yra draudžiami; 4. Draudžiamas bet kokio pobūdžio viešas ar privatus radijo programų rėmimas, tiesiogiai ar netiesiogiai skatinantis naudoti elektronines cigaretes, elektroninių cigarečių pildykles ir (ar) rūkomuosius žolinius gaminius; 5. Draudžiamas bet kokio pobūdžio viešas ar privatus renginių, veiklos ar atskirų asmenų rėmimas, tiesiogiai ar netiesiogiai skatinantis naudoti elektronines cigaretes, elektroninių cigarečių pildykles ir (ar) rūkomuosius žolinius gaminius ir susijęs su keliomis Europos ekonominės erdvės susitarimo dalyvėmis ar vykdomas keliose Europos ekonominės erdvės susitarimo dalyvėse, ar turintis kitokį tarpvalstybinį poveikį; 6. Draudžiami su elektroninėmis cigaretėmis, elektroninių cigarečių pildyklėmis ir (ar) rūkomaisiais žoliniais gaminiais susiję komerciniai audiovizualiniai pranešimai, kuriems taikomas Lietuvos Respublikos visuomenės informavimo įstatymas.

Įstatymo 18 straipsnio 1 dalyje įtvirtinta, kad Lietuvos Respublikoje draudžiama: 1) visuomenės informavimo priemonėse išspausdintų ar kitokiais būdais išplatintų kuponų savininkams taikyti fiksuotas nuolaidas tabako gaminiams, susijusiems gaminiams, įrenginiams, skirtiems šiems gaminiams vartoti, arba laikyti šiuos kuponus kitokiomis dalinio mokėjimo priemonėmis; 2) nemokamai teikti (platinti) tabako gaminius, susijusius gaminius, įrenginius, skirtus šiems gaminiams vartoti, ir (ar) jų naujus pavyzdžius; 3) suteikti teisę pirkėjui iš karto ar per tam tikrą terminą po vartojimo pirkimo-pardavimo sutarties sudarymo gauti dovanų ar priedą prie tabako gaminių ir prie susijusių gaminių bei įrenginių, skirtų šiems gaminiams vartoti; 4) veikti pirkėjus įkyriai siūlant tabako gaminius, susijusius gaminius, įrenginius, skirtus šiems gaminiams vartoti, nurodant kainoraščiuose, kainų etiketėse, parduotuvių vidaus vitrinose tariamą kainų sumažinimą bei kitais gerai moralei ir viešajai tvarkai prieštaraujančiais būdais ar priemonėmis; 5) parduoti tabako gaminius, susijusius gaminius, įrenginius, skirtus šiems gaminiams vartoti, rinkinyje su kitomis prekėmis, taip pat bet kokias kitas prekes kaip privalomą priedą prie parduodamų tabako gaminių; 6) teikti tabako gaminius, susijusius gaminius, įrenginius, skirtus šiems gaminiams vartoti, kaip loterijų, konkursų, sporto varžybų, žaidimų prizus arba kartu su jais; 7) organizuoti žaidimus ar konkursus ir loterijas, kurie skatintų įsigyti ir (ar) vartoti tabako gaminius, susijusius gaminius, įrenginius, skirtus šiems gaminiams vartoti; 8) gaminti ir (ar) parduoti žaislus, maisto produktus ir kitas prekes, kurių dizainas imituoja tabako gaminius ar jų vienetinius pakelius, susijusius gaminius, įrenginius, skirtus šiems gaminiams vartoti; 9) parduoti kitus gaminius (ne tabako gaminius ir susijusius gaminius), pažymėtus tabako gaminių, susijusių gaminių prekių ženklais; 10) tabako gaminių, susijusių gaminių, įrenginių, skirtų šiems gaminiams vartoti, įsigijimo ir (ar) vartojimo skatinimo veiklai pasitelkti asmenis iki 18 metų; 11) skelbti apie tabako gaminių, susijusių gaminių, įrenginių, skirtų šiems gaminiams vartoti, kainų sumažinimą. To paties straipsnio 2 dalyje nustatyta, kad Lietuvos Respublikoje juridiniams asmenims ir užsienio juridinių asmenų filialams, gaminantiems tabako gaminius ir (ar) su jais susijusius gaminius arba kurių pagrindinė veikla yra prekyba tabako gaminiais ir (ar) su jais susijusiais gaminiais, draudžiama bet kokia forma ir bet kokiomis priemonėmis remti visus renginius, veiklas, asmenis ir visuomenės informavimo priemones.

Įstatymo 2 straipsnio 23 dalyje nurodyta, jog paslėpta tabako gaminių ir (ar) su tabako gaminiais susijusių gaminių reklama – bet kokia forma ir bet kokiomis priemonėmis skleidžiama informacija apie tabako gaminius ir (ar) su tabako gaminiais susijusius gaminius, tabako gaminių ir (ar) su tabako gaminiais susijusių gaminių gamintojus, importuotojus ar pardavėjus, jų firmos vardą (pavadinimą), prekių ženklą ar veiklą, pateikiama taip, kad gali suklaidinti reklamos vartotojus dėl šios informacijos pateikimo tikrojo tikslo. Toks informacijos pateikimas visais atvejais laikomas paslėpta reklama, kai už ją užmokama ar kitaip atsilyginama.“ Įstatymo 2 straipsnio 38 dalyje nustatyta, kad tabako gaminys – vartoti skirtas gaminys, kuris gaminamas tik iš tabako (tiek genetiškai modifikuoto, tiek nemodifikuoto) arba kuriame yra tabako. To paties straipsnio 35 dalyje nurodyta, kad su tabako gaminiais susijęs gaminys – elektroninė cigaretė, elektroninių cigarečių pildyklė, taip pat rūkomasis žolinis gaminys.

Pareiškėja pripažįsta, kad ji pateikė faktinę informaciją apie rūšiniais požymiais pasižymintį Įrenginį, t. y. kiekvienam suaugusiajam vartotojui esminę reikšmę turinčią informaciją, reikalingą priimant sprendimą dėl Įrenginio įsigijimo. Byloje kilęs ginčas dėl to, kad skundžiamame Nutarime konstatuojama, jog pareiškėja, teikdama informaciją apie Įrenginius, neatskleidė pateikiamos informacijos tikrojo tikslo - platinti ne tik Įrenginius, bet ir Gaminius - ir tokiu būdu pateikė paslėptą Gaminio reklamą. Taigi, pareiškėja teigia, jog informacija, kuri buvo pateikta Nutarime, neatitinka Įstatymo 2 straipsnio 23 dalies nustatytų paslėptos reklamos reikalavimų.

Bylos duomenimis nustatyta, kad Bendrovė savo svetainėje pateikė informaciją apie tabako gaminių kaitinimo įrenginį „Glo“ (Prietaisą, Įrenginį) ir su Prietaisu vartoti skirtą kaitinamąjį tabako gaminį „Neo“ (Gaminį) - apie Prietaiso vartojimo ypatumus, privalumus, Prietaisų pardavimą nuotoliniu būdu, apie Prietaisą įsigijusiems asmenims teikiamą pagalbą, apie Gaminį, apie Prietaiso tinkamumą išskirtinai tik Gaminiams.

Bylos duomenimis taip pat nustatyta, kad Bendrovės administruojamoje interneto svetainėje www.(duomenys neskelbtini), patenkama į svetainės puslapį, kuriame pavaizduotas Prietaisas, pateikta tekstinė informacija - „glo“, „naujas, solidus ir paprastas“, „glo™ HYPER+ UNIQ - tai naujas tabako kaitinimo įrenginys 3 kaitinimo ciklai iš eilės, ir iki 20 kaitinimo ciklų su pilnai įkrautu įrenginiu*“, „po pilno baterijos įkrovimo, priklausomai nuo to, kiek ir kokiu režimu naudojama“, žemiau trys langeliai - „Pažink visas glo ITyper+Unių galimybes“ (langelis 1), „Pamatyk, kaip veika glo Hyper+Uniq Kaip naudoti ir kaip valyti“ (langelis2) ir „Įsigyk patogiau - internetu. Visos glo Llyper+Uniq spalvos“:

- Iangelyje2 paspaudus nuorodą „Daugiau“, nusiunčiama į puslapį, kuriame pateiktos Prietaiso naudojimo ir priežiūros instrukcijos;

- atidarius skiltį „E-parduotuvė“, siūlomi Prietaisai įsigijimui nuotoliniu būdu, teikiami Prietaisų atvaizdai, pavadinimai, pardavimo kainos;

Protokole užfiksuotų ir Nutarime konstatuotų faktinių aplinkybių pareiškėja neginčija ir jas pripažįsta. Pareiškėja nesutinka su šių aplinkybių teisiniu vertinimu ir nurodo, kad Tabako kontrolės Įstatymo 17, 17(1) bei 18 straipsnio analizė leidžia pagrįstai teigti, jog su tabako gaminiais susijusiems įrenginiams Įstatymo 17 ir 17(1) straipsniai apskritai net nėra taikomi, dėl ko netaikomas ir draudimas reklamuoti su tabako gaminiu susijusius įrenginius. Teigia, kad pagal Įstatymo 2 straipsnio 38 punktą tabako gaminys - vartoti skirtas gaminys, kuris gaminamas tik iš tabako (tiek genetiškai modifikuoto, tiek nemodifikuoto) arba kuriame yra tabako. Pagal šio Įstatymo 2 straipsnio 35 punktą, su tabako gaminiais susijęs gaminys – elektroninė cigaretė, elektroninių cigarečių pildyklė, taip pat rūkomasis žolinis gaminys. Kaip minėta pareiškėja nurodo, kad Nutarime konstatuojama, jog pareiškėja, teikdama informaciją apie Įrenginius, neatskleidė pateikiamos informacijos tikrojo tikslo - platinti ne tik Įrenginius, bet ir Gaminius - ir tokiu būdu pateikė paslėptą Gaminio reklamą.

Įstatymo leidėjas išskiria dvi sąlygas, kurios būtinos nustatyti sprendžiant, ar pateikta informacija yra paslėpta tabako gaminių reklama. Pirmoji sąlyga – skleidžiama informacija yra apie tabako gaminius ir (ar) su tabako gaminiais susijusius gaminius, tabako gaminių ir (ar) su tabako gaminiais susijusių gaminių gamintojus, importuotojus ar pardavėjus, jų firmos vardą (pavadinimą), prekių ženklą ar veiklą. Antroji sąlyga – pateikta informacija gali suklaidinti reklamos vartotojus dėl jos pateikimo tikrojo tikslo.

LVAT yra nurodęs, kad tabako gaminių reklama – tai informacija, pateikiama bet kokia forma (raštu, žodžiu, konkliudentiniais veiksmais) ir bet kokiomis priemonėmis (naudojantis visuomenės informavimo priemonėmis, reklaminiais stulpais, skydais ir pan.), kurios paskirtis pritraukti potencialius pirkėjus įsigyti ir (ar) vartoti atitinkamos rūšies tabako gaminius arba apskritai tabako gaminius. Tabako gaminių reklama iš esmės turėtų būti tapatinama su žinių skleidimu, siekiant patraukti dėmesį vartojimo tikslams, nepriklausomai nuo tų žinių pateikimo formos bei būdo (Lietuvos vyriausiojo administracinio teismo 2009 m. balandžio 1 d. nutartis administracinėje byloje Nr. A556-433/2009). Reklama siekiama pateikti tam tikrą informaciją apie konkretų tabako gaminį, siekiama suintriguoti, pritraukti potencialių pirkėjų dėmesį, skatinama domėtis konkrečiu produktu taip skatinant įsigyti ir vartoti atitinkamą tabako gaminį (Lietuvos vyriausiojo administracinio teismo 2012 m. lapkričio 27 d. nutartis administracinėje byloje Nr. A858-2788/2012, 2021 m. kovo 17 d. nutartis administracinėje byloje Nr. A-1744-629/2021).

Taip pat LVAT, aiškindamas sąvoką „skleisti“ tabako reklamos draudimo kontekste ir atsižvelgdamas į tai, kad Dabartinės lietuvių kalbos žodyne žodis „skleisti“ aiškinamas kaip platinimas, t. y. darymas, kad plistų, apimtų daugelį, yra išaiškinęs, jog įstatymų leidėjas nurodytose teisės normose įtvirtino draudimą bet kokia forma ir bet kokiomis priemonėmis platinti (daryti, kad plistų) informaciją apie tabako gaminius, tiesiogiai ar netiesiogiai skatinančią įsigyti ir (ar) vartoti tabako gaminius (Lietuvos vyriausiojo administracinio teismo 2008 m. rugsėjo 11 d. nutartis administracinėje byloje Nr. A556-1569/2008; 2021 m. kovo 17 d. nutartis administracinėje byloje Nr. A-1744-629/2021).

LVAT savo naujausioje praktikoje yra išaiškinęs, kad informacija, kuria skatinama įsigyti įrenginį, skirtą vartoti tabako gaminius, kartu skatinama įsigyti ir tabako gaminius, kurie kaitinami įrenginyje ir tokiu būdu vartojami. Todėl skleidžiant informaciją apie Prietaisą, kartu paslėptai yra skleidžiama ir informacija apie tabako gaminius, kurie yra vartojami naudojant Prietaisą. Vartotojui, susidomėjusiam įrenginiu, skirtu vartoti tabako gaminius, atskleidžiama ir informacija apie tabako gaminius, o vartotojui, jau žinančiam apie šio įrenginio paskirtį, tokia informacija yra primenama apie šio įrenginio naudojimą (t. y. tabako gaminių vartojimą). Taigi pareiškėjas, skleisdamas informaciją, skatinančią įsigyti Prietaisą, paslėptai skleidė informaciją apie tabako gaminius, pateikdamas informaciją, skatinančią įsigyti ir vartoti tabako gaminius, taip, kad galėjo suklaidinti reklamos vartotojus dėl šios informacijos pateikimo tikrojo tikslo (sudarydamas įspūdį, kad yra reklamuojamas ne tabako gaminys), o tai atitinka paslėptos tabako gaminių reklamos apibrėžimą, įtvirtintą Tabako kontrolės įstatymo 2 straipsnio 23 dalyje. Pareiškėjas, skleisdamas informaciją apie Prietaisą (t. y. įrenginį, skirtą vartoti tabako gaminius), skatinančią Prietaisą įsigyti, skleidė informaciją, skatinančią įsigyti ir vartoti tabako gaminius, taip pažeisdamas paslėptos tabako gaminių reklamos draudimą, įtvirtintą Įstatymo 17 straipsnio 1 dalyje (Lietuvos vyriausiojo administracinio teismo 2023 m. kovo 1 d. nutartis administracinėje byloje Nr. eA-14-629/2023).

Taigi, atsižvelgiant į tai, kad žmogaus ir visuomenės sveikata yra viena svarbiausių visuomenės vertybių, šio Įstatymo nuostatomis siekiama mažinti Lietuvos Respublikoje tabako gaminių ir su jais susijusių gaminių vartojimą, jų prieinamumą (ypač nepilnamečiams asmenims) ir dėl tabako gaminių ir su jais susijusių gaminių vartojimo atsiradusius neigiamus padarinius gyventojų sveikatai ir ūkiui (Įstatymo 1 straipsnio 2 dalis). Neapdorotas tabakas, tabako gaminiai ir su tabako gaminiais susiję gaminiai yra priskiriami specialiems gaminiams, kurių gamybai, prekybai, įvežimui, importui, reklamai, kitoms su jais susijusioms veiklos rūšims ir vartojimui pagal šį ir kitus įstatymus bei teisės aktus taikomas ypatingas valstybinis teisinis reglamentavimas (Įstatymo 1 straipsnio 3 dalis). Lietuvos Respublikos Konstitucinis Teismas savo praktikoje yra konstatavęs, kad tabako vartojimas kenkia sveikatai, gali sukelti neigiamų socialinių padarinių, dėl to tabakas ir jo gaminiai priskirtini ypatingiems produktams, kurių gamybą, apyvartą ir vartojimą valstybė, pagal Konstituciją turinti inter alia priedermę rūpintis žmonių sveikata (Konstitucijos 53 straipsnio 1 dalis) ir įgaliojimus reguliuoti ūkinę veiklą taip, kad ji tarnautų bendrai tautos gerovei (Konstitucijos 46 straipsnio 3 dalis), gali ir turi kontroliuoti; įstatymų leidėjas, pagal Konstituciją turintis teisę nustatyti tabako, kaip ypatingo produkto, kontrolės priemones ir tvarką, gali nustatyti specialų teisinį reguliavimą, inter alia tam tikrus draudimus, ribojimus ir kt., kurie nėra būdingi kitų produktų gamybos, apyvartos ir vartojimo santykių teisiniam reguliavimui (2005 m. lapkričio 3 d. nutarimas). Atsižvelgiant į tai, jog pareiškėjo platinamo Prietaiso paskirtis yra rūkyti (vartoti) tabako gaminius, vartotojams pateikiama informacija apie Prietaisą turi atitikti, be kita ko, ir Įstatymo reikalavimu (žr., pvz., Lietuvos vyriausiojo administracinio teismo 2023 m. gegužės 24 d. nutartį administracinėje byloje Nr. eA-739-821/2023).

Taigi nagrinėjamos bylos kontekste pažymėtina, kad Departamentas Prietaiso nelaikė tabako gaminiu ar su tabako gaminiu susijusiu gaminiu, taip, kaip jį apibrėžia Įstatymo nuostatos. Departamentas vertino, kad skleidžiant Nutarime nurodytą informaciją apie Prietaisą buvo paskleista paslėpta tabako gaminių reklama.

Teismo vertinimu, Nutarime nurodytose prekybos vietose, renginiuose pateikti pasiūlymai skatina įsigyti Prietaisą. Sutiktina, kad Bendrovė teikdama paryškintų informacijų svetainėje ir paskyroje apie Prietaiso naudojimo, aptarnavimo, įsigijimo privalumus, naudų, prietaisus įsigijusiems asmenims teikiamas paslaugas, skatina įsigyti ir vartoti Prietaisus. Prietaisų vienintelė paskirtis - kaitinti (vartoti) išskirtinai tik Gaminius. Įsigijus Prietaisų, asmuo įsigyja ir Gaminius (kitaip Prietaiso įsigijimas neturi tikslo, t. y., Prietaisas neįgyvendina savo vienintelės funkcijos). Taigi Bendrovė teikdama informacijų apie Prietaisus, siūlo bei skatina domėtis Prietaisu, susidomėjus Prietaisu vartotojai neišvengiamai yra supažindinami su Gaminiais. Atitinkamai, teismo vertinimu, sutiktina su atsakovu, kad įsigijus Prietaisą, neišvengiamai įsigyja ir Gaminius.

Sutiktina, kad Laikiklių pateikimas prekybos Prietaisais vietose atkreipia vartotojų dėmesį į Prietaisus, supažindina vartotojus su Prietaisų, tuo skatina Prietaisus įsigyti ir vartoti. Įsigijus Prietaisus, kurių paskirtis - vartoti Gaminius, vartotojai skatinami įsigyti bei vartoti Gaminius. Teismo vertinimu, Bendrovė, teikdama informacijų apie Prietaisus, neatskleidė pateikiamos informacijos tikrojo tikslo, t. y., platinti ne tik Prietaisus, bet ir Gaminius ir, tokiu būdu, pateikė paslėptų tabako gaminių reklamų.

Taigi, minėtuose prekybos centruose, Bendrovės užsakymu ir interesais UAB „Sorbum LT“ ir UAB „Partizanas“ (ir ne tik) darbuotojai informavo parduotuvės pirkėjus apie Prietaisą, kad Prietaisas skirtas kaitinamojo tabako gaminiams vartoti, kad tai yra alternatyva tabakui bei siūlė įsigyti Prietaisą ir tabako gaminius. Nustatyta, kad Bendrovės užsakymu ir interesais buvo reklamuojami Prietaisai, buvo siūloma įsigyti Prietaisus, Prietaiso pirkėjams buvo teikiami bilietai į kiną.

Nutarime nurodyta informacija, kurią Bendrovė pateikė internetinėje svetainėje, supažindina vartotojus su Prietaisų išskirtinėmis savybėmis, privalumais, informuoja vartotojus apie Prietaisų naudojimo saugumą, patikimumą, mažesnį kenksmingumą sveikatai. Tokiu būdu sudarant teigiamą įspūdį apie kaitinamąjį tabaką. Tokia informacija ne tik skatina įsigyti Prietaisus, juos naudoti, bet ir netiesiogiai skatina vartoti tabako gaminius.

Pažymėtina ir tai, kad Bendrovė interneto svetainėje kartu su informacija, skatinančia išbandyti Prietaisus, skiltyje nurodė „E-parduotuvė“ teikiama nuotolinio Prietaiso užsakymo ir įsigijimo paslaugos, skiltyje „Taisyklės ir sąlygos“ pateiktos „Prekių pirkimo pardavimo taisyklės (duomenys neskelbtini) elektroninėje parduotuvėje“, kuriose, be kita ko, nurodyta: „1.2. Pardavėjo informacija: pavadinimas (i) UAB „MINERALINIAI VANDENYS“, juridinio asmens kodas 121702328, adresas (duomenys neskelbtini), duomenys kaupiami ir tvarkomi VĮ Registrų centro Juridinių asmenų registre ir (ii) UAB „British American Tobacco Lietuva“ juridinio asmens kodas 111530225, adresas (duomenys neskelbtini), duomenys kaupiami ir tvarkomi VĮ Registrų centre.

Įsigydamas reklamuojamą Prietaisą, vartotojas neišvengiamai turi įsigyti ir Bendrovės platinamą tabako gaminį, kitaip Prietaiso įsigijimas neturėtų tikslo, Prietaisas neįgyvendintų savo vienintelės funkcijos. Prietaisų įsigijimas yra tiesiogiai susijęs su tabako gaminių įsigijimu. Tokiu būdu Bendrovė, skatindama įsigyti Prietaisus, neišvengiamai skatina įsigyti ir (ar) vartoti jos platinamus tabako gaminius.

Nustatyta, kad socialinio tinklapio „Facebook“ paskyroje „Glo Lietuva“ pateikta: 2022-04-01 - „Jis atliepia tavo poreikius. Nepamiršk ir tu pasirūpinti savo glo™ MYPER + UNIQ: prieš valydamas - palik įrenginį 5 minutėms atvėsti / naudok specialų šepetėlį, kurį rasi pakuotėje /valyk iš abiejų pusių. Visi tabako produktai yra žalingi sveikatai ir gali sukelti priklausomybę. Produktas skirtas tik suaugusiems tabako ir su juo susijusių gaminių vartotojams“, žemiau - Prietaisų atvaizdai; 2022-03-31 - „Susipažink su glo™ HYPER+ UNIQ: Visiškai naujas būdas kaitinti / Patogus ir stilingas įrenginys / Spalvų derinį pasirink pats. Visi tabako produktai yra žalingi sveikatai ir gali sukelti priklausomybę. Produktas skirtas tik suaugusiems tabako ir su juo susijusių gaminių vartotojams“.

Bendrovė, teikdama Nutarime nurodytą informaciją apie Prietaisus, neatskleidė pateikiamos informacijos tikrojo tikslo, t. y. platinti ne tik Prietaisus, bet ir tabako gaminius. Šie UAB ,,British American tobacco Lietuva“ veiksmai atitinka paslėptos tabako reklamos apibrėžimą, įtvirtintą Įstatymo 17 straipsnio 1 dalyje.

Bendrovės iniciatyva Nutarime nurodytoje prekybos vietoje sudaryta galimybė išbandyti Prietaisą taip pat vertinama kaip paslėpta reklama. Galimybės išbandyti Prietaisą suteikimas, vartotojų konsultavimas, skatina ne tik įsigyti ir naudoti Prietaisą, bet ir tabako gaminius ir tokie Bendrovės veiksmai pagrįstai Nutarime kvalifikuoti kaip paslėpta tabako reklama.

Teismas pažymi, kad toks paslėptos tabako gaminių reklamos vertinimas yra suformuotas ir Lietuvos vyriausiasis administracinis teismo praktikoje (LVAT 2021 m. kovo 24 d. nutartyje administracinėje byloje Nr. eA-664-261/2021). Vertinant, ar konkreti informacija yra paslėpta tabako gaminių reklama pagal Tabako kontrolės įstatymą, atsižvelgtina į šio įstatymo 2 straipsnio 23 dalyje pateiktą paslėptos tabako gaminių ir (ar) su tabako gaminiais susijusių gaminių reklamos apibrėžimą. Išplėstinės teisėjų kolegijos nuomone, šiame apibrėžime nurodyta sąlyga, jog informacija „pateikiama taip, kad gali suklaidinti reklamos vartotojus dėl šios informacijos pateikimo tikrojo tikslo“ apima ir tuos atvejus, kai informacija apie tabako gaminius gali suklaidinti reklamos vartotojus dėl šios informacijos pateikimo tikrojo tikslo, nes yra pateikiama kito produkto (ne tabako gaminio) reklamoje, taip sudarant įspūdį, kad yra reklamuojamas tik kitas produktas, nors iš tikrųjų yra reklamuojamas ir tabako gaminys.

Atsižvelgęs į teisinį reglamentavimą, suformuotą teismų praktiką ir byloje nustatytas aplinkybes, teismas konstatuoja, kad pareiškėjos atlikti veiksmai ir leista (pateikta) informacija, kuri nuosekliai ir išsamiai nurodyta Nutarime, vertintina kaip paslėpta tabako gaminių reklama. Nagrinėjamu atveju pareiškėja pateikė informaciją apie tabako Gaminius taip, kad ji galėjo suklaidinti reklamos vartotojus dėl šios informacijos pateikimo tikrojo tikslo (t. y. informaciją apie tabako gaminius, skatinančią įsigyti ir (ar) vartoti tabako gaminius, sudarančioje įspūdį, kad yra reklamuojamas ne tabako gaminys, o Prietaisas), tokiu būdu pažeidė paslėptos tabako gaminių reklamos draudimą, todėl atsakovas pagrįstai nusprendė, kad tokiais veiksmais buvo pažeista Įstatymo 17 straipsnio 1 dalis.

Nutarime ir Protokole nurodyta informacija: UAB „Mineraliniai vandenys“ (įmonės kodas 121702328) importuoja Prietaisus ir Gaminius į Lietuvos Respubliką iš įmonės NVT bei platina Lietuvos Respublikos rinkoje; Prietaisų gamintojas yra „Nicoventures Traiding Limited“, Gaminių - „British American Tobacco Romania Investment SRL“; „Nicoventures Trnidmg Limited“ ir British American Tobacco Romania Investment SRL“ priklauso „British American Tobacco“ įmonių grupei;

Taigi Bendrovės nurodymu, „British American Tobacco Polska Trading Sp.lz .o.o“ užsakė laikiklių pateikimų Lietuvos Respublikos rinkai ir apmokėjo už juos. Bendrovės laikiklių užsakymo bei pateikimo rinkai paslaugos buvo suteiktos neatlygintinai. Laikikliai pateikti mažmeninės prekybos vietose Bendrovės užsakymu. Laikikliai pateikti tabako gaminių prekybos vietose, esančiose Lietuvos Respublikos teritorijoje. Laikiklius į mažmeninės prekybos vietas pristatė ir juos įrengė Bendrovės instruktuoti darbuotojai; BAT ir „British American Tobacco Polska Trading Np.l z .o,o“ yra BAT įmonių grupės narės; BAT pagal NVT nurodymų teikia NVT paslaugas, susijusias su Lietuvos Respublikos rinkos tyrimais bei analize, pardavimų bei platinimo stebėsena ir valdymu, prekių įvedimu, reklamos užsakymu bei realizavimu ir pan. BAT, teikdama paslaugas NVT, prisiima visiška atsakomybę už jų atitiktį Lietuvos Respublikos teisės aktams bei įsipareigoja atlyginti NVT visų dėl netinkamų BAT ar jos partnerių veiksmų ar neveikimo kilusių žalų, Departamentas pagrįstai laikė šių tabako gaminių reklama, nes šioje informacijoje pateikiami duomenys apie tabako gaminių HEETS gamyboje naudojamas medžiagas, šių medžiagų suteikiamą apsaugą vartotojams. Teismo vertinimu, sutiktina su atsakovu, kad laikiklių pateikimas prekybos Prietaisais vietose atkreipia vartotojų dėmesį į Prietaisus, supažindina vartotojus su Prietaisų, tuo skatina Prietaisus įsigyti ir vartoti. Įsigijus Prietaisus, kurių vienintelė paskirtis - vartoti Gaminius, vartotojai skatinami įsigyti bei vartoti Gaminius. Tokia tekstinė ir vaizdinė informacija ne tik atkreipia vartotojų dėmesį į šiuos gaminius, bet ir skatina juos įsigyti ir vartoti. Departamentas šiuos veiksmus pagrįstai vertino kaip Įstatymo 17 straipsnio 1 dalies nuostatų pažeidimą.

Pabrėžtina, kad bet kokios konsultacijos suteikimas, neišskiriant konsultacijos suteikimo būdo, apie tabako gaminius yra tabako gaminių reklama.

Teismas pažymi, kad Įstatyme yra įtvirtintas specialusis teisinis reguliavimas, draudžiantis tabako gaminių reklamą, taip pat ir paslėptą šių gaminių reklamą. Kaip nurodyta TTGSGKĮ 1 straipsnio 3 dalyje, tabako gaminiai ir su jais susiję gaminiai yra priskiriami specialiems gaminiams, kurių gamybai, prekybai, įvežimui, importui, reklamai, kitoms su jais susijusioms veiklos rūšims ir vartojimui pagal šį ir kitus įstatymus bei teisės aktus taikomas ypatingas valstybinis teisinis reglamentavimas. Taigi teisės aktuose įtvirtintos pareigos suteikti vartotojams nurodytą informaciją negali būti aiškinamos kaip paneigiančios Įstatyme įtvirtintą tabako gaminių reklamos bei šių gaminių paslėptos reklamos draudimą, todėl pareiškėjos vartotojams teikiama informacija apie Prietaisą negali pažeisti šio imperatyvaus draudimo. Pažymėtina, kad būtent dėl tokio pobūdžio informacijos, t. y. tabako gaminių reklamos ir paslėptos tabako gaminių reklamos, pareiškėjai ginčijamu Nutarimu buvo skirta bauda. Atitinkamai, tokiu būdu yra de facto (realiai) neuždraudžiama prekyba Prietaisu, nes pareiškėjai Nutarimu skirta bauda ne dėl Prietaiso platinimo, o dėl tabako gaminių reklamos pažeidimo, taip pat Nutarime nėra nurodyta, kad pareiškėja neturi teisės platinti Prietaisą.

Pareiškėja skunde nurodo, kad atsakovo paslėptos tabako reklamos sąvokos paaiškinimas yra neteisingas ir neatitinka Įstatymo 2 straipsnio 23 dalies nustatytų paslėptos reklamos reikalavimų.

Teismas pažymi, kad Įstatymo 1 straipsnio 2 dalyje įtvirtintas tikslas mažinti Lietuvos Respublikoje tabako gaminių ir su jais susijusių gaminių vartojimą, jų prieinamumą (ypač nepilnamečiams asmenims) ir dėl tabako gaminių ir su jais susijusių gaminių vartojimo atsiradusius neigiamus padarinius gyventojų sveikatai ir ūkiui. Tabako gaminiai priskiriami specialiesiems gaminiams, kurių apskaitai, reklamai, gamybai, įvežimui, importui, eksportui, prekybai ir vartojimui pagal Įstatymą ir kitus teisės aktus taikomas ypatingas valstybinio reglamentavimo režimas, todėl tabako verslas yra licencijuojama veikla. Pareiškėja yra licencijos verstis didmenine prekyba tabako gaminiais turėtoja ir yra atsakinga už tai, kad ši prekyba vyktų nepažeidžiant Įstatymo reikalavimų.

Teismo vertinimu, pareiškėja, pasirinkdama veiklos modelį, kaip ilgametis tabako rinkos dalyvis, galėjo ir privalėjo atsižvelgti į imperatyvų Įstatymo 17 straipsnio 1 dalyje nustatytą draudimą, o šio draudimo nepaisymas negali būti pateisinamas kitų teisės aktų reikalavimų įgyvendinimu.

Pareiškėja skunde nurodo, kad Įstatymo 17(1) straipsnio pavadinime vartojamas žodžių junginys „Elektroninių cigarečių, elektroninių cigarečių pildyklių ir rūkomųjų žolinių gaminių reklamos draudimas“. Tuo tarpu šio Įstatymo 18 straipsnio pavadinime vartojamas žodžių junginys „Kiti su tabako gaminiais ir susijusiais gaminiais bei įrenginiais, skirtais šiems gaminiams vartoti, susiję draudimai“. Taigi, su tabako gaminiu susijusiam įrenginiui, aptariamu atveju, yra taikomas tik Įstatymo 18 straipsnis, tarp kurio nuostatų nėra įtvirtintas su tabako gaminiu susijusio įrenginio reklamos/informacijos skleidimo draudimas.

Teismas pažymi, kad atsakovas, kaip viešojo administravimo subjektas, dalyvauja formuojant valstybės politiką narkotikų, tabako ir alkoholio kontrolės ir vartojimo prevencijos srityse, administravimo funkcijas įgyvendina siekdamas tų tikslų, dėl kurių jam buvo suteikti įgaliojimai atitinkamais įstatymais. Viešojo administravimo subjektai, priimdami administracinius aktus, turi vadovautis teisėtumo, proporcingumo principais, negali siekti netinkamų tikslų. Proporcingumo principas yra vienas iš bendrųjų Europos Sąjungos teisės principų, todėl taikant ūkinės veiklos apribojimus, jie turi būti tinkami ir būtini teisės akto numatytiems tikslams pasiekti. Proporcingumas taip pat suprantamas kaip tam tikras interesų svėrimas, t. y. reikalavimas patikrinti, ar tikėtina visuomeninė nauda bus didesnė nei asmens patiriamas neigiamas ribojantis poveikis. Proporcingumo principas reikšmingas atskleidžiant Įstatymo nuostatų turinį ir sprendžiant individualaus administracinio teisės akto teisėtumo ir pagrįstumo klausimą.

Narkotikų, tabako ir alkoholio departamento nuostatų, patvirtintų Lietuvos Respublikos Vyriausybės 2011 m. vasario 23 d. nutarimu Nr. 244, 10 punkte nustatyta, kad Departamentas, siekdamas įgyvendinti šių nuostatų 8.2 papunktyje nustatytą veiklos tikslą, atlieka šias funkcijas: <...> 10.16. kontroliuoja (vykdo priežiūrą), kaip juridiniai ir fiziniai asmenys laikosi įstatymų ir kitų teisės aktų reikalavimų, susijusių su alkoholio ir tabako reklamos draudimu ir ribojimu“.

Vadovaujantis LVAT praktika, įstatymų leidėjui įtvirtinus tabako reklamos draudimą, už tokio draudimo pažeidimą atsakomybėn gali būti traukiamas tiek atitinkamos reklamos užsakovas, tiek platintojas (LVAT nutartis administracinėje byloje Nr. A261-1160/2009). Teismo vertinimu, atsižvelgiant į Įstatymo įtvirtinto tabako reklamos draudimo aiškinimą, TTGSGKĮ tikslą mažinti Lietuvos Respublikoje tabako gaminių vartojimą, jų prieinamumą (ypač nepilnamečiams asmenims) ir dėl tabako gaminių vartojimo atsiradusius neigiamus padarinius gyventojų sveikatai ir ūkiui, šiuo atveju pareiškėja pagrįstai pripažinta padariusi TTGSGKĮ 17 straipsnio 1 dalies pažeidimą, o nenustačius atsakomybę lengvinančių ar sunkinančių aplinkybių, ir atsižvelgiant į tai, kad Bendrovė pažeidimą padaro ne pirmą kartą, Bendrovei paskirtos baudos dydis yra proporcingas Bendrovės padarytiems pažeidimams ir neviršija TTGSGKĮ sankcijoje numatyto baudos vidurkio.

Taigi Įstatymo 17 straipsnio 1 dalis draudžia paslėptą tabako gaminių reklamą, o Įstatymo 26 straipsnio 9 dalis už tokio pobūdžio pažeidimus nustato atsakomybę. Teismas konstatuoja, kad nagrinėjamoje byloje surinkti faktiniai duomenys patvirtina, kad Departamento Nutarimas priimtas objektyviai įvertinus visą surinktą medžiagą, ištyrus įrodymus ir vadovaujantis teisės normomis, atitinkamai pareiškėjos skundas atmestinas kaip nepagrįstas.

Netenkinus pareiškėjos skundo, nėra pagrindo jai priteisti patirtas bylinėjimosi išlaidas (ABTĮ 40 straipsnis).

Rezoliucinė dalis

Teismas, vadovaudamasis Lietuvos Respublikos administracinių bylų teisenos įstatymo 84–87 straipsniais, 88 straipsnio 1 punktu, 132–133 straipsniais,

nusprendžia:

Pareiškėjos uždarosios akcinės bendrovės ,,British American Tobacco Lietuva“ skundą atmesti kaip nepagrįstą.

Sprendimas per 30 (trisdešimt) kalendorinių dienų nuo jo priėmimo ir paskelbimo dienos gali būti skundžiamas apeliacine tvarka Lietuvos vyriausiajam administraciniam teismui, apeliacinį skundą paduodant per Regionų administracinį teismą.

Teisėjai Saulius JakaitisAgnė StankevičienėFausta Vitkienė