- Teismas
- Regionų apygardos administracinis teismas
- Dokumentas
- Sprendimas
- Data
- 2015-01-05
- Bylos Nr.
- eI-2654-596/2015
- Teisminio proceso Nr.
- 3-61-3-08162-2013-6
- Bylos rūšis
- administracinė byla
- Teisėjai
- Marius Bajoras, Ina Kirkutienė, Jolita Rasiukevičienė
- Pareiškėjas
- Klaipėdos miesto savivaldybės administracijos
- Atsakovas
- Transporto investicijų direkcijai
- Advokatai
- Deividas Soloveičikas
- Kategorijos
- 1.2pavadinimo nepavyko patikrinti
- 33.4pavadinimo nepavyko patikrinti
Vilniaus apygardos administracinio teismo teisėjų kolegija, susidedanti iš teisėjų Mariaus Bajoro, Inos Kirkutienės ir Jolitos Rasiukevičienės (kolegijos pirmininkė ir pranešėja) dalyvaujant atsakovės atstovui advokatui Deividui Soloveičikui, viešame teismo posėdyje išnagrinėjo administracinę bylą pagal pareiškėjos Klaipėdos miesto savivaldybės administracijos skundą atsakovei Transporto investicijų direkcijai dėl įsakymo panaikinimo, ir
Aprašomoji dalis
nustatė:
Šalies argumentai
Pareiškėja Klaipėdos miesto savivaldybės administracija (toliau – ir pareiškėja, KMSA, Perkančioji organizacija, Projekto vykdytoja) skunde prašo panaikinti Transporto investicijų direkcijos (toliau – ir atsakovė, TID) 2013-11-21 įsakymą Nr. 1.3-335 (toliau – ir Įsakymas). Nurodo, kad Europos Komisija (toliau – ir EK) (2003-12-01) ir Lietuvos Respublika (2004-03-12) pasirašė Finansavimo memorandumą Nr. 2003/LT/16/P/PA/006 (toliau – ir Finansavimo memorandumas) dėl ISPA paramos skyrimo projektui „Techninė pagalba IXB transporto koridoriaus trūkstamų grandžių Lietuvoje tiesimui“ (toliau – ir Projektas), kurio terminas - iki 2006-12-31. Pareiškėja buvo paskirta projekto vykdytoja. Vykdant viešojo pirkimo procedūras buvo paskelbtas atviras tarptautinis konkursas. Viešųjų pirkimų komisija (toliau – ir Komisija) 2005-11-28 posėdyje nutarė atmesti vienintelį gautą pasiūlymą. Gavus Viešųjų pirkimų tarnybos (toliau – VPT) pritarimą vykdyti pirkimą neskelbiamų derybų būdu, buvo pasirinktas pirkimo būdas – pirkimas neskelbiamų derybų būdu Viešųjų pirkimų įstatymo (toliau – ir VPĮ) 56 str. 1 d. 4 p. pagrindu, o pirkimo sąlygos buvo derinamos su atsakove. Projektas buvo sėkmingai pabaigtas ir tik 2013-11-25 pareiškėja sužinojo apie atsakovės 2013-11-21 įsakymą Nr. 1.3-335 (toliau – ir Įsakymas), kuriuo dalis paramos lėšų buvo pripažintos netinkamomis. Įsakymui priimti turėjo būti nustatytos atitinkamos sąlygos, t. y. neteisėti veiksmai, išmokėta didesnė nei priklauso lėšų suma, priežastinis ryšys tarp neteisėtų veiksmų ir išmokėtos didesnės nei priklauso lėšų sumos. Atsakovė Įsakymą grindžia atliktu pažeidimo tyrimu Nr. LT/13/111/SF/01 (toliau – ir Pažeidimo tyrimas Nr. LT/13/111/SF/01), kuriame konstatuotas VPĮ 3 str. 1 d. ir 56 str. 1 d. 4 p. reikalavimų pažeidimas. Nurodo, kad nepažeidė ES ir (arba) Lietuvos Respublikos teisės aktų ir (arba) tarptautinių sutarčių, ir (arba) paramos sutarties. Tiek VPT, tiek ir atsakovė, derindamos pirkimo neskelbiamų derybų būdu sąlygas, pritarė pasirinktam pirkimo būdui – neskelbiamoms deryboms.
Neįvykęs konkursas buvo įvykis, kuris vertė greitai priimti sprendimą, tuo metu galiojęs Viešųjų pirkimų įstatymas nekonkretizavo ypatingos skubos sąvokos, todėl buvo kreiptasi į VPT, kuri šiuo konkrečiu atveju įžvelgė ypatingos skubos atvejį ir rekomendavo vykdyti pirkimą neskelbiamų derybų būdu. Nei skundžiamame Įsakyme, nei Pažeidimo tyrime Nr. LT/13/111/SF/01 nėra duomenų apie nuostolius, patirtus dėl pasirinkto pirkimo būdo, t. y. nėra duomenų apie projekto vykdytojui išmokėtą arba už jį sumokėtą didesnę nei priklauso lėšų sumą ir priežastinį ryšį tarp tokio išmokėjimo ir neteisėtų veiksmų: nepaneigta aplinkybė, kad per atvirą konkursą buvo pateiktas vienintelis pasiūlymas, kuris neatitiko konkurso sąlygų ir todėl pagrįstai buvo atmestas 2005-11-28 pareiškėjos sprendimu; nėra duomenų, kad po atviro konkurso 2005-11-28 nutarus atmesti vienintelį gautą pasiūlymą ir pasirinkus kitą pirkimo būdą nei pasirinko pareiškėja, pareiškėjai būtų išmokėta mažesnė nei buvo išmokėta lėšų suma ar kad pareiškėja paramos lėšas būtų naudojusi ne pagal paskirtį. Taip pat nėra duomenų, kad būtent pasirinktas pirkimo būdas lėmė neva didesnę pirkimo kainą. Vien įtarimas apie formalų teisės aktų pažeidimą, nenustačius materialių tokio pažeidimo pasekmių, nėra pagrindas pagal galiojantį reglamentavimą pripažinti išlaidas netinkamomis finansuoti.
Pažymėjo, kad Įsakyme nėra pateikti motyvai, kodėl pritaikyta būtent 25 % finansinė korekcija, tik formaliai išvardytos norminių teisės aktų nuostatos, darant nuorodą į Pažeidimo tyrimą Nr. LT/13/111/SF/01, todėl pareiškėja negali pateikti tokio sprendimo neteisėtumo motyvų. Pagal administracinių teismų praktiką administracinio akto priėmimo motyvai privalo būti nurodomi pačiame administraciniame akte, todėl jų nurodymas teismo proceso metu neturi būti vertinamas ir nedaro įtakos nemotyvuoto sprendimo teisėtumui. Dėl nurodytų priežasčių Įsakymas turėtų būti panaikintas vien šiuo pagrindu (b. l. 1-5).
Pareiškėjos atstovas į teismo posėdį, apie kurio vietą ir laiką pranešta tinkamai, neatvyko, pateikė rašytinius paaiškinimus ir prašė bylą nagrinėti jo atstovui nedalyvaujant. Rašytiniuose paaiškinimuose atsakovė papildomai nurodė, kad įgyvendinant Projektą visi pareiškėjos veiksmai buvo tinkamai suderinti tiek su atsakove, tiek su valstybės institucija, koordinuojančia ir atsakinga už tinkamą viešųjų pirkimų vykdymą Lietuvos Respublikoje. Taikant finansinę korekciją turėjo būti atsižvelgta į pareiškėjos veiksmų sąžiningumą, siekį tinkamai įgyvendinti Projektą, tuo metu vyravusią praktiką viešųjų pirkimų srityje bei proporcingumo principą. Pareiškėjos manymu, pritaikyta 25 proc. finansinė korekcija yra neproporcinga, neatitinka pažeidimo svarbos ir pasekmių. Nesutiko su atsakovės argumentais, jog pareiškėja neįrodė, kad tiekėjai neatitinka pakeistų pirkimo dokumentų ir sąlygų, nes pirkimo sąlygos buvo pakeistos labai nežymiai, daugiausiai dėl terminų, kvalifikaciniai reikalavimai tiekėjams nebuvo keičiami, po neįvykusių atviro konkurso procedūrų buvo atliktas rinkos tyrimas, kurio metu buvo vertinami potencialių tiekėjų pajėgumai ir galimybė pateikti tinkamą pasiūlymą. Nurodė nesutinkanti su atsakovės argumentais, kad pastaroji neturėjo pareigos perkelti Pranešime apie pažeidimą nurodytų argumentų į ginčijamą Įsakymą, nes tai ją įpareigoja VAĮ 8 str. nuostatos.
Atsiliepimas
Pateiktame atsiliepime atsakovė su pareiškėjos skundu nesutiko ir prašė jį atmesti kaip nepagrįstą. Nurodo, kad pareiškėja, vykdydama atviro konkurso procedūras, gavo vieną pasiūlymą, kuris neatitiko konkurso sąlygose nustatytų kvalifikacinių reikalavimų, o pasiūlymo kaina viršijo nurodytą maksimalų biudžetą. Pareiškėja kreipėsi į VPT, prašydama leisti atmesti tiekėjo pasiūlymą, o VPT 2005-11-21 raštu Nr. 4S-2845 sutiko, kad atviram konkursui pateiktas tiekėjo pasiūlymas būtų atmestas. KMSA 2005-11-28 sprendimu atmetė tiekėjo pasiūlymą ir 2006-02-02 raštu kreipėsi į VPT, prašydama išaiškinti, ar ji gali vadovaudamasi VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. vykdyti pirkimą neskelbiamų derybų būdu. VPT 2006-02-13 raštu atsakė, kad pritaria, jog neįvykęs atviras konkursas gali būti traktuojamas įvykiu, kurio perkančioji organizacija negalėjo iš anksto numatyti; jeigu iš tiesų aplinkybės atitinka VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. nustatytas sąlygas, pareiškėja gali tęsti pirkimą neskelbiamų derybų būdu. Pareiškėja 2006-01-16 Komisijos posėdžio metu priėmė sprendimą pirkimą vykdyti neskelbiamų derybų būdu, o direktoriaus 2006-03-24 įsakymu Nr. AD1-604 patvirtino pirkimo neskelbiamų derybų būdu sąlygas. VPĮ 57 str. pagrindu pirkime pakviestas dalyvauti rinkos tyrimo metu atrinktas tik vienas kandidatas. 2006-05-03 nustatytas laimėtojas, o 2006-07-14 sudaryta viešojo pirkimo sutartis. Atsakovė, atsižvelgdama į Lietuvos Respublikos finansų ministerijos 2013-07-17 rašte pateiktą informaciją ir Valstybės kontrolės (toliau – ir VK) atlikto Projekto 2012-11-21 valstybinio audito ataskaitoje pateiktą pastebėjimą Nr. 1, pakartotinai atliko įtariamo pažeidimo tyrimą dėl vykdyto viešojo pirkimo atitikties teisės aktų reikalavimams, kai viešojo pirkimo konkursas buvo įvykdytas neskelbiamų derybų būdu ir nustatė 2004-03-31 Europos Parlamento ir Tarybos direktyvos 2004/18/EB dėl viešojo darbų, prekių ir paslaugų pirkimo sutarčių sudarymo tvarkos derinimo (toliau – ir Direktyvos Nr. 2004/18/EB) 31 str. 1 d. c) p., VPĮ 3 str. 1 d. ir 56 str. 1 d. 4 p. pažeidimą vykdant Projekto įgyvendinimui skirtą konkursą. Pranešime apie pažeidimą TID nurodė, kad šio pažeidimo atveju pagal Europos Komisijos parengtų Finansinių korekcijų taikymo dėl pažeidimų viešųjų pirkimų srityje gairių 1 lentelės 2 p. (toliau – ir COCOF gairės) taikytina 25 proc. dydžio finansinė korekcija. TID direktoriaus 2013-11-21 įsakymu Nr. 1.3-335 pripažintos netinkamomis finansuoti išlaidomis dalis Europos Sąjungos bei Bendrojo finansavimo lėšų.
Direktyvos Nr. 2004/18/EB 31 str. 1 d. c p. numatyta, kad perkančiosios organizacijos gali sudaryti viešąsias sutartis neskelbiamų derybų būdu, iš anksto neskelbdamos skelbimo apie pirkimą, tiek, kiek tai yra griežtai būtina, kai dėl ypatingos skubos, sukeltos įvykių, kurių perkančiosios organizacijos negalėjo numatyti, neįmanoma laikytis terminų, taikomų atviroms, ribotoms procedūroms arba, kaip numatyta 30 str., derybų procedūroms paskelbiant skelbimą apie pirkimą. Aplinkybės, kuriomis pateisinama ypatinga skuba, jokiu būdu negali priklausyti nuo perkančiosios organizacijos. Tokį patį reguliavimą įtvirtina VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. Remiantis VPĮ 44 str. 2 d. pasiūlymų pateikimo terminas atviram konkursui negali būti trumpesnis kaip 52 dienos nuo skelbimo išsiuntimo iš VPT dienos. Pasiūlymų vertinimo etapas iki sutarties pasirašymo paprastai trunka 90-120 d. (remiantis pasiūlymų galiojimo termino reikalavimais). LAT yra nurodęs, kad neskelbiamų derybų procedūra, kaip išimtinis viešojo pirkimo būdas, VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. pagrindu gali būti taikoma tik tada, kai įvykdomos visos šios sąlygos: a) nenumatomas įvykis; b) ypatingos skubos aplinkybės, dėl kurių neįmanoma laikytis kitoms procedūroms nustatytų terminų; c) priežastinis ryšys tarp nenumatomo įvykio ir dėl to atsiradusios ypatingos skubos. Remiantis Europos Komisijos parengtu vadovu dėl Bendrijos taisyklių, taikomų viešojo darbų pirkimo sutarčių sudarymui, nenumatytais įvykiais reikėtų laikyti tokius įvykius, kurie neapsakomai viršija įprastines ekonominio ir socialinio gyvenimo ribas, pavyzdžiui, žemės drebėjimai ar potvyniai, todėl pagal LAT ir Europos Sąjungos Teisingumo Teismo (toliau – ir ESTT) praktiką projekto įgyvendinimo terminas negali būti vertinamas kaip ypatingos skubos aplinkybė. Perkančiajai organizacijai buvo žinomas Projekto įgyvendinimo terminas, tačiau ji viešųjų pirkimų procedūrų nevykdė 16 mėn. 21 d., t.y. iki atvirojo konkurso paskelbimo. TID 2006-02-01 pateikė Lietuvos Respublikos susisiekimo ministerijai pareiškėjos teiktą prašymą dėl projekto termino keitimo su TID pritarimu, taigi prieš vykdant viešąjį pirkimą neskelbiamų derybų būdu pareiškėja turėjo teisinį pagrindą manyti, jog projekto terminas bus pratęstas. Tą faktą patvirtina tai, jog Europos Komisija net kelis kartus pakeitė Projekto terminą. Remiantis ESTT bei LAT praktika būtent pareiškėjai tenka pareiga įrodyti, jog egzistavo aplinkybės viešojo pirkimo neskelbiamų derybų būdu vykdymui, tačiau šiuo atveju ji nepagrindė ir objektyviai negalėjo pagrįsti neskelbiamų derybų vykdymo aplinkybių egzistavimo, būtent ypatingos skubos aplinkybių, kadangi buvo 7,5 mėn. laikotarpis, kurio metu turėjo galimybę pirkimą įvykdyti atviro konkurso būdu, užtikrinant viešųjų pirkimų principus (VPĮ 3 str. 1 d.). Pažymėjo, kad atviras konkursas pasibaigė 2005-11-28 Perkančiajai organizacijai priėmus sprendimą atmesti tiekėjo pasiūlymą. Nuo atviro konkurso pabaigos iki 2006-07-14 sutarties Nr. J4-814 sudarymo praėjo ilgas laiko tarpas (daugiau nei 7 mėn.), kuris vertintinas kaip pakankamas pirkimui atviro konkurso būdu įvykti, laikantis VPĮ nustatytų pasiūlymų pateikimo ir kitų procedūrinių terminų.
Nurodė, kad pareiškėja naujo pirkimo skelbimo ir vykdymo uždelsimą grindžia tuo, jog buvo gautas VPT sutikimas pirkimą vykdyti neskelbiamų derybų būdu, tačiau VPT 2006-02-13 rašte Nr. 4S-348 ne pritarė neskelbiamų derybų vykdymui, o tik pripažino vienos iš sąlygų VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. taikymui buvimą, pavedė pačiai pareiškėjai priimti sprendimą dėl pirkimo vykdymo neskelbiamų derybų būdu. Neskelbiamos derybos pradėtos 2006-03-28, projekto įgyvendinimo laikotarpis baigėsi 2006-12-31, taigi poreikį operatyviai atlikti pirkimo procedūras iš dalies nulėmė Perkančiosios organizacijos pirkimo procedūrų nevykdymas nedelsiant po atviro konkurso procedūrų pabaigos. VK audito ataskaitoje pažymima, jog į neskelbiamas derybas nebuvo pakviesti nei pirkimo dokumentus įsigiję, nei pasiūlymus pateikę konkurso dalyviai, t.y. kvietimas dalyvauti neskelbiamose derybose buvo pateiktas tik vienam tiekėjui. Remiantis ESTT teismų praktikoje formuluojama taisykle, jog reikia įvertinti galimą alternatyvų variantą, pareiškėja turėjo įvertinti, pagrįsti, jog nei vienas tiekėjas nebūtų pateikęs pasiūlymo pagal neskelbiamų derybų sąlygas. Pareiškėja priėmė sprendimą, kad nei vienas tiekėjas neatitinka kvalifikacijos reikalavimų ir nedalyvautų pirkime vykdomame neskelbiamų derybų būdu, remdamasi vien ta aplinkybe, jog atvirame konkurse tiekėjai nepateikė pasiūlymų. Pareiškėja turi pareigą pagrįsti aplinkybes, kuriomis ji remiasi, o šiuo atveju jos teiginiai, kad neatitinka kvalifikacinių reikalavimų ir nedalyvautų, nes anksčiau nedalyvavo yra deklaratyvūs, todėl laikytini nepagrįstais ir neįrodytais. Viešųjų pirkimų tikslas yra ne tik įsigyti prekes, paslaugas ar darbus racionaliai naudojant lėšas, bet taip užtikrinti sąžiningą konkurenciją, todėl neteisėtas ir nepagrįstas vieno tiekėjo pakvietimas pateikti pasiūlymą pirkimui vykdomam neskelbiamų derybų būdu pažeidžia konkurencijos užtikrinimo tikslą, skaidrumo bei tiekėjų lygiateisiškumo principus.
Pažymi, kad VPĮ 8 str. yra įtvirtintos VPT funkcijos, tarp kurių nėra įvardintos teisės įpareigoti perkančiąsias organizacijas vykdyti viešuosius pirkimus tam tikru VPT nustatytu būdu. VPĮ 8 str. 2 d. 4 p. įtvirtinta viena iš VPT funkcijų - teikti metodinę pagalbą. Už tinkamo pirkimo būdo pasirinkimą yra atsakinga Perkančioji organizacija, o VPT 2006-02-13 raštas Nr. 4S-348 negali būti laikomas besąlygišku leidimu vykdyti neskelbiamas derybas ir neskelbiamų derybų teisėtumo pagrindu. VPT neanalizavo ir nevertino visų VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. taikymo sąlygų, iš esmės pasisakė tik dėl pirmosios sąlygos – įvykio, kurio perkančioji organizacija negalėjo iš anksto numatyti, todėl negalėjo daryti galutinės ir įpareigojančios išvados, jog pirkimas gali ir turi būti vykdomas neskelbiamų derybų būdu. VPT 2006-02-13 rašte Nr. 4S-348 pavedė pareiškėjai įvertinti, ar susiklosčiusios aplinkybės iš tiesų atitinka VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. nustatytas sąlygas. Be to pareiškėja dar 2006-01-16 priėmė sprendimą pirkimą vykdyti neskelbiamų derybų būdu, todėl neskelbiamų derybų sąlygų derinimas su TID taip pat negali būti laikomas įpareigojimu pareiškėjai vykdyti pirkimą neskelbiamų derybų būdu, kadangi TID pasisakė tik dėl parengtų neskelbiamų derybų sąlygų turinio, bet ne dėl pačių skelbiamų derybų kaip pirkimo būdo taikomumo.
Nesutinka su pareiškėjos skundo teiginiais, kad ji pasiekė pirkimo tikslus, t. y. įsigijo pirkimo objektą, kadangi jie negali būti pasiekiami pirkimą vykdant pažeidus viešųjų pirkimų skaidrumo ir lygiateisiškumo principus. Pažymėjo, kad perkančioji organizacija, pasirinkdama pirkimą vykdyti derybų būdu, turi nurodyti tokio pasirinkimo priežastis. Pagal VPĮ 56 str. 1 d. 1 p. į derybas kviečiami visi vykusiam atviram konkursui pasiūlymus pateikę tiekėjai, atitinkantys perkančiosios organizacijos nustatytus minimalius kvalifikacinius ir pasiūlymo pateikimo reikalavimus, pirkimo sąlygos negali būti keičiamos. VK audito ataskaitoje nurodyta, kad buvo pakeistos pirkimo sutarties sąlygos. Pareiškėja neginčija, jog pirkimo dokumentai buvo pakeisti, todėl vien ši aplinkybė leidžia daryti išvadą, kad pareiškėja negalėjo vykdyti pirkimo VPĮ 56 str. 1 d. 1 p. pagrindu. Pareiškėja taip pat nepateikė įrodymų, jog tiekėjai neatitinka pakeistų pirkimo dokumentų sąlygų, todėl tokie teiginiai laikytini nepagrįstais ir neįrodytais.
Atsakovė pareiškėją apie nustatytą pažeidimą informavo 2013-11-21 raštu Nr. 1.2-2437, todėl preziumuojama, kad pareiškėja susipažino su Pranešimu apie pažeidimą ir detaliai nurodytais argumentais dėl pažeidimo ir taikomų finansinių korekcijų, korekcijų apskaičiavimo tvarkos bei korekcijas įtvirtinančių teisės aktų. Įsakyme yra tiesiogiai nurodyta, jog reikalaujama grąžinti finansavimo suma nustatyta ir apskaičiuota remiantis TID Pranešimu apie pažeidimą Nr. LT/13/111/SF/01, taigi Įsakymas bei Pranešimas apie pažeidimą turi būti vertinami sistemiškai. Pakartotinis motyvų kartojimas Įsakyme, kai jie jau yra išdėstyti TID Pranešime apie pažeidimą, būtų perteklinis ir galėtų pažeisti Viešojo administravimo įstatymo 3 str. įtvirtintą ir viešojo administravimo subjektui taikomą efektyvumo principą. Tvirtinant Įsakymą, motyvų pateikimo būdas buvo blanketinis, t. y. nuoroda į TID pranešimą apie pažeidimą. Taip buvo laikomasi sprendimo aiškumo, glaustumo ir perteklinės informacijos nepateikimo principų. Atsižvelgiant į sisteminį dokumentų vertinimą, TID neturėjo teisinės pareigos perkelti visus pranešime apie pažeidimą nurodytus argumentus į Įsakymą.
Motyvuojamoji dalis
Atsižvelgiant į tai, kad pareiškėja negalėjo vykdyti neskelbiamų derybų, ji privalėjo skelbti naują skelbimą. Dėl to Perkančioji organizacija sudarė sutartį nesilaikydama Direktyvos Nr. 2004/18/EB viešojo pirkimo nuostatų dėl skelbimo, nes naujas skelbimas nebuvo paskelbtas, nepasirinkus alternatyvaus viešojo pirkimo būdo. Be to, kaip matyti iš Pranešimo apie pažeidimą, pareiškėja į neskelbiamas derybas pakvietusi dalyvauti rinkos tyrimo metu atrinktą tiekėją „(duomenys neskelbtini)“ (nepakvietusi nei pirkimo dokumentus įsigijusių tiekėjų, nei pasiūlymą pateikusio konkurso dalyvio), su juo 2006-07-14 sudarė sutartį Nr. J4-814, kurios kaina – 3 088 135,59 Lt (894 385,89 EUR). Sutarties vertė numatytą biudžetą viršijo 49 proc., o viešo konkurso metu pateikto pasiūlymo kainą, kuri buvo įvardyta kaip per didelė ir nepriimtina, – 27 proc. Taigi, pareiškėja tinkamai pagal Direktyvos Nr. 2004/18/EB ir VPĮ nuostatas paskelbusi apie viešąjį pirkimą, būtų ne tik tinkamai įgyvendinusi viešuosius pirkimus reglamentuojančias teisės normas, bet taip pat ir pirkimo objektą įsigijusi už mažesnę kainą bei tinkamai įgyvendinusi viešųjų pirkimų tikslą racionaliai naudoti lėšas.
COCOF gairių 1 lentelės 2 p. numatyta, jog, kai viešųjų pirkimų metu Sutartis buvo sudaryta nesilaikant Bendrijos direktyvų viešojo pirkimo nuostatų dėl skelbimo, bet siekiant ją pasirašyti buvo paskelbta informacija, leidžianti kitoje valstybėje narėje esantiems ūkio subjektams dalyvauti konkurse sutarčiai pasirašyti, taikomos 25 proc. dydžio finansinės pataisos. Pažymėjo, kad COCOF gairėse yra nurodyta, jog fiksuoto dydžio pataisos (korekcijos) sumos yra nustatomos atsižvelgiant į atskiro nusižengimo dydį bei finansines pasekmes, o priede nurodytos finansinių pataisų (korekcijų) sumos yra taikomos atskiriems numatytiems pažeidimų atvejams, kai nesilaikoma viešojo pirkimo taisyklių. Taigi, pats pažeidimo išskyrimas COCOF gairėse ir jų priede suponuoja, jog Europos Sąjungos Komisija su atitinkamu pažeidimu sieja atitinkamas finansinį poveikį ir būtinumą taikyti nustatyto dydžio finansine korekcijas. Todėl pareiškėjos paaiškinimai dėl finansinių pasekmių nebuvimo neatitinka COCOF gairių ir yra neteisingi, o projektui finansavimas sumažintas 25 proc. visiškai pagrįstai ir teisėtai (I tomas, b. l. 9-22).
Skundas atmestinas.
Byloje nustatyta, kad 2003-12-01 Europos Komisija ir 2004-03-12 Lietuvos Respublika pasirašė Finansavimo memorandumą Nr. 2003/LT/16/P/PA/006 dėl ISPA paramos skyrimo projektui „Techninė pagalba IXB transporto koridoriaus trūkstamų grandžių Lietuvoje tiesimui, kurio terminas - iki 2006-12-31 (e. bylos popierinio priedo I t., b. l. 23-24). Projekto vykdytoja buvo paskirta pareiškėja, kuri vykdydama atviro konkurso „Pietinės jungties tiesimo tarp Klaipėdos valstybinio jūrų uosto ir IXB transporto koridoriaus techninės dokumentacijos parengimas“ pirkimo procedūras 2005-01-05 „Valstybės žinių“ priede „Informaciniai pranešimai“ Nr. 1 paskelbė išankstinį skelbimą apie pirkimą, o 2005-09-02 leidinio Nr. 68 – skelbimą apie pirkimą (e. bylos popierinio priedo I t., b. l. 99-125). KMSA kreipėsi į Viešųjų pirkimų tarnybą sutikimo, kad būtų atmestas 2005-09-02 skelbto atviro konkurso pateiktas pasiūlymas, o VPT 2005-11-21 raštu Nr. 4S-2845 sutiko, kad pareiškėja atmestų minėtam atviram konkursui pateiktą pasiūlymą, nes tiekėjo UAB „(duomenys neskelbtini)“ kvalifikacija neatitiko konkurso sąlygų 9.7 p. reikalavimų, o pasiūlymas – sąlygų 16 p. nuostatų, nes maksimalus projektu numatytas biudžetas yra 2 071 680 Lt be PVM, o tiekėjo pasiūlyta kaina – 2 428 983 Lt be PVM; 2005-11-28 KMSA priėmė nutarimą atmesti vienintelį UAB „(duomenys neskelbtini)“ pasiūlymą (e. bylos popierinio priedo I t., b. l. 127-129).
2006-01-16 KMSA viešųjų pirkimų komisijos posėdžio metu, atsižvelgdama į ypatingos skubos atvejį, nutarė kviesti į neskelbiamas derybas vieną dalyvį – įmonę „(duomenys neskelbtini)“, kuomet bus gauti pritarimai ir suderinimai iš atitinkamų institucijų (e. bylos popierinio priedo I t., b.l. 149-151). Pareiškėja 2006-02-09 raštu Nr. (444)-R2-338 kreipėsi į VPT, prašydama išaiškinti, ar vadovaujantis VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. ji gali vykdyti pirkimą dėl pietinės jungties tiesimo tarp Klaipėdos valstybinio jūrų uosto ir IXB transporto koridoriaus techninės dokumentacijos parengimo paslaugų neskelbiamų derybų būdu. Atsakydama į paklausimą, 2006-02-13 raštu Nr. 4S-348 VPT nurodė, kad pritaria, jog neįvykęs atviras konkursas gali būti traktuojamas „įvykiu, kurio perkančioji organizacija negalėjo iš anksto numatyti“; rašte taip pat paaiškino, kad jeigu iš tiesų aplinkybės atitinka VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. nustatytas sąlygas, pirkimą galima tęsti neskelbiamų derybų būdu bei priminė, kad pirkimo būdą pasirenka ir motyvuoja tokį pasirinkimą pati perkančioji organizacija (e. bylos popierinio priedo II t., b. l. 101-103). Atsakovė 2006-03-10 raštu Nr. 1.2-817 pateikė pastabas dėl neskelbiamų derybų pirkimo dokumentų ir įpareigojo pareiškėją atsižvelgus į pastabas pateikti pataisytą ir patvirtintą galutinį neskelbiamų derybų konkurso dokumentų variantą (e. bylos popierinio priedo II t., b. l. 128). Pareiškėja 2006-03-28 raštu Nr. (4.44)R2-664 jungtinės veiklos grupės atsakingą partnerį „(duomenys neskelbtini)“ pakvietė dalyvauti neskelbiamų derybų procedūroje ir pateikti konkursinį pasiūlymą dėl pietinės jungties tiesimo tarp Klaipėdos valstybinio jūrų uosto ir IXB transporto koridoriaus techninės dokumentacijos parengimo. Su šia įmone 2006-07-14 pareiškėja sudarė sutartį Nr. J4-814/2003/LT/P/PA/006-P01, kurios vertė be PVM – 3 088 135,59 Lt, o išlaidos, viršijančios Finansinį memorandumą – 886 413,62 Lt (e. bylos popierinio priedo II t., b. l. 76-79, 108). 2006-12-19, 2008-01-31 ir 2009-02-25 susitarimais sutarties vykdymo laikotarpis buvo tęsiamas (e. bylos popierinio priedo II t., b. l. 133-136).
Atsižvelgdama į Finansų ministerijos 2013-07-17 raštu Nr. ((4.79-2409)-5K-1315834-6K-1306284 pateiktą informaciją ir Valstybės kontrolės 2012-11-21 valstybinio audito ataskaitoje Nr. FA-P-70-4-60 pateiktą pastebėjimą Nr. 1, atsakovė pakartotinai atliko įtariamo pažeidimo tyrimą dėl viešojo pirkimo atitikties teisės aktų reikalavimams, kai viešojo pirkimo konkursas buvo įvykdytas neskelbiamų derybų būdu (e. bylos popierinio priedo I t., b. l. 177-178,180-206, II t., b. l. 1-66). Pranešime apie pažeidimą, susijusį su Sanglaudos fondo lėšų panaudojimu Nr. LT-13/111/SF/01 atsakovė nurodė, kad nustatyto pažeidimo atveju pagal Europos Komisijos parengtų Finansinių korekcijų taikymo dėl pažeidimų viešųjų pirkimų srityje gairių 1 lentelės 2 p. taikytina 25 proc. dydžio finansinė korekcija ir apie tyrimų rezultatus pranešė atitinkamoms institucijoms ir pareiškėjai, išsiųsdama Pranešimų apie pažeidimus kopijas (e. bylos popierinio priedo II t., b.l. 67, 85-94).
2013-11-21 Transporto investicijos direktoriaus įsakymo Nr. 1.3-335 1 punktu buvo pripažintos netinkamomis finansuoti išlaidomis Europos Sąjungos paramos bei Bendrojo finansavimo lėšos, t.y. 170 812,09 eurų, 2 punktu pareiškėjai buvo nurodyta per 60 kalendorinių dienų nuo įsakymo įsigaliojimo grąžinti į TID sąskaitą neteisėtai išmokėtas ir panaudotas Europos Sąjungos paramos bei Valstybės biudžeto lėšas, t.y. 120 822,76 eurų, o nustatytu terminu vėluojant grąžinti grąžintinų lėšų sumą ar jos dalį – mokėti delspinigius už kiekvieną uždelstą dieną (e. bylos popierinio priedo II t., b. l. 121-122).
Byloje ginčas yra kilęs dėl Transporto investicijų direkcijos 2013-11-21 įsakymo Nr. 1.3-335 „Dėl Europos Sąjungos finansinės paramos bei bendrojo finansavimo lėšų, projekto Nr. 2003/LT/16/P/PA/006 „Techninė pagalba IXB transporto koridoriaus trūkstamų grandžių Lietuvoje tiesimui“ grąžinimo“ teisėtumo ir pagrįstumo, t.y. nagrinėjamos administracinės bylos dalyką sudaro pareiškėjos Projekto, įgyvendinamo Europos Sąjungos fondų ir Lietuvos Respublikos biudžeto lėšomis, išlaidų pripažinimo netinkamomis finansuoti teisėtumas ir pagrįstumas.
Viešųjų pirkimų įstatymo 3 str. 1 d. nustatyta, jog perkančioji organizacija turi užtikrinti, kad atliekant pirkimo procedūras ir nustatant laimėtoją būtų laikomasi lygiateisiškumo, nediskriminavimo, abipusio pripažinimo, proporcingumo ir skaidrumo principų. Šio straipsnio 2 dalyje nustatytas pirkimų tikslas – vadovaujantis šio įstatymo reikalavimais sudaryti pirkimo sutartį, leidžiančią įsigyti perkančiajai organizacijai (atlikti pirkimą įgaliojusiai perkančiajai organizacijai) ar tretiesiems asmenims reikalingų prekių, paslaugų ar darbų, racionaliai naudojant tam skirtas lėšas. Iš VPĮ 3 straipsnio formuluotės matyti, kad VPĮ principų laikymosi garantas ir jų galimo pažeidimo subjektas – perkančioji organizacija, o ne tiekėjas. Šių principų perkančioji organizacija privalo laikytis visų pirkimo procedūrų metu. VPĮ perkančiajai organizacijai suteikiamos teisės viešojo pirkimo procese privalo būti naudojamos taip, kad tai nelemtų neribotos jos diskrecijos, perkančiosios organizacijos sprendimai pagal VPĮ nuostatas ar pirkimų taisykles turi būti motyvuoti bei objektyviai pagrįsti, priimami sprendimai bet kokiu atveju negali pažeisti viešųjų pirkimų principų, nukrypti nuo viešųjų pirkimų tikslo. Tai – pamatinės viešųjų pirkimo teisinio reguliavimo nuostatos. Kuomet viešojo pirkimo sutartis sudaroma neracionaliai panaudojant pirkimui skirtas lėšas, viešųjų pirkimo tikslai negali būti laikomi pasiektais.
Pagal VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. prekės, paslaugos ar darbai neskelbiamų derybų būdu gali būti perkami, jeigu neišvengiamai būtina pirkimą atlikti ypač skubiai dėl įvykio, kurio perkančioji organizacija negalėjo numatyti, kai tokio pirkimo neįmanoma atlikti atviro, riboto konkurso ar skelbiamų derybų būdais šiame įstatyme nustatytais terminais; aplinkybės, kuriomis grindžiama ypatinga skuba, jokiu būdu negali priklausyti nuo perkančiosios organizacijos. Analogiška nuostata įtvirtinta Direktyvos Nr. 2004/18/EB 31 str. 1 d. c punkte, nustatančiame, kad perkančiosios organizacijos gali sudaryti viešąsias sutartis neskelbiamų derybų būdu, iš anksto neskelbdamos skelbimo apie pirkimą, tiek, kiek tai yra griežtai būtina, kai dėl ypatingos skubos, sukeltos įvykių, kurių jos negalėjo numatyti, neįmanoma laikytis terminų, taikomų atviroms, ribotoms procedūroms arba, kaip numatyta 30 str., derybų procedūroms paskelbiant skelbimą apie pirkimą; aplinkybės, kuriomis pateisinama ypatinga skuba, jokiu būdu negali priklausyti nuo perkančiosios organizacijos.
Lietuvos Aukščiausiasis Teismas 2009-11-13 nutartyje, priimtoje civilinėje byloje Nr. 3K-3-505/2009 yra išaiškinęs, kad neskelbiamų derybų procedūra, kaip išimtinis viešojo pirkimo būdas, VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. pagrindu gali būti taikoma tik tada, kai įvykdomos visos trys sąlygos: 1) nenumatomas įvykis; 2) ypatingos skubos aplinkybės, dėl kurių neįmanoma laikytis kitoms procedūroms nustatytų terminų; 3) priežastinis ryšys tarp nenumatomo įvykio ir dėl atsiradusios ypatingos skubos. Jei nenustatoma bent vienos iš nurodytų sąlygų, perkančioji organizacija negali nesilaikyti direktyvų nuostatų, susijusių su paskelbimu apie pirkimą. LAT šioje nutartyje akcentavo, kad neskelbiamų derybų procedūrų sąlygos aiškinamos ir taikomos kaip išimtinės nuostatos ir pabrėžė, kad derybų procedūra leidžiama tik tiems darbams, kurie neišvengiamai būtini siekiant nedelsiant reaguoti į šiuos nenumatytus įvykius, kurie pagal Europos Komisijos parengtą vadovą dėl Bendrijos taisyklių, taikomų viešojo darbų pirkimo sutarčių sudarymui, apibrėžiami kaip neapsakomai viršijantys įprastines ekonominio ir socialinio gyvenimo ribas. Įrodinėjimo pareiga, jog egzistavo išimtinės aplinkybės, dėl kurių buvo organizuotos neskelbiamos derybos, tenka asmeniui, siekiančiam jomis pasinaudoti, šiuo atveju – pareiškėjai. Nors minima LAT praktika buvo suformuota po to, kai buvo įvykdyta neskelbiamų derybų procedūra, pažymėtina, kad minėtos nutarties priėmimo metu galiojo ta pati VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. redakcija, kaip ir vykdant neskelbiamas derybas, taigi teisinis reglamentavimas nepakito. Be to, pareiškėja, priimdama sprendimą dėl pirkimo neskelbiamų derybų būdu, turėjo vadovautis aiškia ir suformuota aktualia šiuo klausimu Teisingumo Teismo praktika, pvz. Teisingumo Teismo 1987-03-10 Sprendimas Komisija prieš Italiją, 199/8; 1995-05-18 Sprendimas Komisija prieš Italiją, C-57/94; 1993-11-17 Sprendimas Komisija prieš Ispaniją, C-71/92; 1992-03-18 Sprendimas Komisija prieš Ispaniją, C-24/91; 1993-08-02 Sprendimas Komisija prieš Italiją, C-107/92; 1996-03-28 Sprendimas Komisija prieš Vokietiją, C-318/94; 2005-06-02 Sprendimas Komisija prieš Graikiją, C-394/02.
Nagrinėjamoje byloje vertinant nustatytų aplinkybių chronologiją ir sprendžiant apie nenumatomo įvykio ir ypatingos skubos aplinkybių egzistavimą ir priežastinio ryšio tarp jų buvimą, konstatuotina, kad ir kokia galėtų būti atliktinų darbų skuba, ji nelaikytina nenumatytų įvykių pasekme. Be to, atsižvelgtina į pačios pareiškėjos, kaip Perkančiosios organizacijos veiksmus, kurių ji galėjo imtis, tačiau nesiėmė, siekdama kuo anksčiau paskelbti apie pirkimą arba sumažinti nustatytus paskelbimo terminus. Kaip jau minėta, Finansavimo memorandumą Lietuvos Respublika pasirašė 2004-04-12, todėl preziumuojama, kad apie jame numatytą Projekto įgyvendinimo terminą – 2006-12-31 Projekto vykdytojai buvo žinoma nuo pasirašymo dienos. Atviras konkursas buvo paskelbtas 2005-09-02, tai yra viešųjų pirkimų procedūros nebuvo vykdomos gerokai daugiau kaip metus. KMSA sprendimą atmesti vienintelį UAB „(duomenys neskelbtini)“ pasiūlymą priėmė 2005-11-28. Kaip matyti iš 2006-01-16 KMSA viešųjų pirkimų komisijos posėdžio protokolo, ypatingos skubos atveju, dėl kurio nebuvo galimybės pakartotinai vykdyti naują atvirą konkursą, buvo įvardijamas vienintelis - Projekto įgyvendinimo termino pabaiga (e. bylos popierinio priedo II t., b.l. 104-105). Teisėjų kolegijos vertinimu, ši aplinkybė nėra ta ypatingos skubos aplinkybė, dėl kurios pareiškėja neišvengiamai turėjo vykdyti pirkimą neskelbiamų derybų būdu. Darydamas tokią išvadą teismas vertina ir tai, kad nuo atviro konkurso pabaigos (2005-11-28) iki 2006-07-14 sutarties sudarymo praėjo pakankamai ilgas laiko tarpas, kuris buvo realus ir pakankamas organizuoti pirkimą atviro konkurso būdu išlaikant VPĮ nustatytus pasiūlymų pateikimo ir kitus procedūrinius terminus. Pareiškėja nesiėmė veiksmų operatyviai atlikti pirkimo procedūras, nes neskelbiamos derybos pradėtos tik 2006-03-28. Nors pareiškėja VPT 2006-02-13 raštą Nr. 4S-348 (e. bylos popierinio priedo II tomas, b.l. 101-103) traktuoja kaip pritarimą neskelbiamų derybų vykdymui, teismas tokiai pozicijai nepritaria, kadangi iš jo turinio matyti, kad VPT jame tik pripažino, kad egzistuoja viena iš sąlygų VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. taikymui, tačiau sprendimą dėl pirkimo vykdymo neskelbiamų derybų būdu pavedė priimti pačiai pareiškėjai, nes pagal VPĮ 16 str. 1 d., 19 str. už tinkamo pirkimo būdo pasirinkimą yra atsakinga pati perkančioji organizacija. Minėtame rašte VPT nėra įpareigojančios išvados, jog tolimesnis pirkimas turi būti vykdomas neskelbiamų derybų būdu, nes nebuvo analizuojamos ir vertinamos visos VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. nurodytos taikymo sąlygos. Tas pats paminėtina ir apie TID 2006-03-10 raštą Nr.1.2-817, kuriame nurodytos pastabos dėl neskelbiamų derybų konkurso dokumentų, o ne išreiškiama valia dėl pirkimo vykdymo neskelbiamų derybų būdu (e. bylos popierinio priedo II tomas, b.l.128). Pažymėtina ir tai, kad ypatingos skubos aplinkybės kuriomis remiasi pareiškėja, priklausė nuo jos pačios, todėl VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. taikymas nebuvo galimas jau vien dėl to, kad buvo nesilaikyta reikalavimo, jog aplinkybės, kuriomis grindžiama ypatinga skuba, negali priklausyti nuo perkančiosios organizacijos. Be to, yra pagrindas pripažinti, kad neegzistavo ir dar viena būtinoji sąlyga – priežastinis ryšys tarp nenumatyto įvykio (neįvykusio atvirojo konkurso) ir dėl to atsiradusios ypatingos skubos, nes kaip minėta, ypatingos skubos aplinkybių neskelbiamų derybų būdu konkursui vykdyti nenustatyta. Teisėjų kolegija daro išvadą, kad byloje nenustačius nė vienos privalomos kartu taikomos neskelbiamų derybų procedūros sąlygos Perkančiosios organizacijos sprendimas viešuosius pirkimus rengti VPĮ 56 str. 1 d. 4 p. pagrindu buvo priimtas nepagrįstai, taip pažeidžiant anksčiau analizuotus tiekėjų lygiateisiškumo ir skaidrumo principus, numatytus VPĮ 3 str. 1 d., todėl atsakovė tokius pareiškėjos veiksmus pagrįstai įvertino kaip Europos Komisijos Direktyvos Nr. 2004/18/EB 31 str. 1 d. c punkto ir VPĮ 3 str. 1 d. ir 56 str. 1 d. 4 p. nuostatų pažeidimus.
Teismas taip pat atkreipia dėmesį, kad į neskelbiamas derybas savo nuožiūra pakvietus tik vieną dalyvį, Perkančiajai organizacijai buvo sudarytos prielaidos pirkimą atlikti už didesnę sumą, nei tai būtų padaryta, jei būtų derėtasi su keliais tiekėjais: atviro konkurso sąlygų 16 p. buvo numatyta, jog maksimalus jam numatytas biudžetas yra 2 071 680, 00 Lt be PVM, o pareiškėjai pakeitus konkurso sąlygas ir jį vykdžius neskelbiamų derybų būdu maksimalus konkurso biudžetas buvo visiškai nenurodytas. 2006-07-14 sudarytos sutarties vertė sudarė 3 088 135,59 Lt, kas taip pat vertintina racionalaus lėšų panaudojimo principo neužtikrinimu.
Pripažinus, jog atsakovė Europos Komisijos Direktyvos Nr. 2004/18/EB 31 str. 1 d. c punkto ir VPĮ 3 str. 1 d. ir 56 str. 1 d. 4 p. nuostatų pažeidimus konstatavo pagrįstai, spręstinas klausimas, ar tinkamai buvo parinkta poveikio priemonė, kadangi pareiškėja nurodo, kad skundžiamas įsakymas, be kita ko, neatitinka Viešojo administravimo įstatymo (toliau – ir VAĮ) 8 str. reikalavimų, nes dėl nustatyto finansinės korekcijos dydžio yra nemotyvuotas.
Lietuvos Respublikos viešojo administravimo įstatymo 8 str. 1 d. nustatyta, kad individualus administracinis aktas turi būti pagrįstas objektyviais duomenimis (faktais) ir teisės aktų normomis, o taikomos poveikio priemonės turi būti motyvuotos. Lietuvos vyriausiasis administracinis teismas (toliau – LVAT) savo jurisprudencijoje yra konstatavęs, kad pastarosios įstatymo nuostatos reiškia, jog akte turi būti nurodomi pagrindiniai faktai, argumentai ir įrodymai, pateikiamas teisinis pagrindas, kuriuo viešojo administravimo subjektas rėmėsi priimdamas administracinį aktą; motyvų išdėstymas turi būti adekvatus, aiškus ir pakankamas. Ši teisės norma siejama su teisėtumo principu, pagal kurį reikalaujama, kad viešojo administravimo subjektai savo veikla nepažeistų teisės aktų, kad jų sprendimai būtų pagrįsti, sprendimų turinys atitiktų teisės normų reikalavimus, o asmeniui, dėl kurio yra priimtas atitinkamas individualus administracinis aktas, būtų žinomi šio akto priėmimo teisinis bei faktinis pagrindai, motyvai. (pvz., žr. 2010 m. rugpjūčio 24 d. sprendimą administracinėje byloje Nr. A756‑450/2010, Administracinė jurisprudencija Nr. 20, 2010; 2010 m. lapkričio 15 d. sprendimą administracinėje byloje Nr. A556‑15/2010). LVAT praktikoje nuosekliai laikomasi pozicijos, jog Viešojo administravimo įstatyme nėra nustatyta, keliuose rašytiniuose dokumentuose turi būti išdėstytas individualaus administracinio akto pagrindimas (jo turinys) ir pats sprendimas dėl nustatytų ar suteiktų teisių, t. y. nereikalaujama, kad individualus administracinis aktas būtų surašytas vientisame dokumente. Papildomos dokumentacijos buvimas lemia, kad ginčijamas sprendimas yra grindžiamas objektyviais duomenimis, kurie yra sudėtinė ginčijamo sprendimo dalis (pvz., žr., 2009 m. balandžio 6 d. nutartį administracinėje byloje Nr. A438-426/2009; 2011 m. kovo 21 d. nutartį administracinėje byloje Nr. A575‑651/2011; 2011 m. gegužės 19 d. nutartį administracinėje byloje Nr. A442‑1411/2011). Praktikoje taip pat laikomasi nuostatos, kad pažeidimo tyrimo išvada ir jo pagrindu priimtas įsakymas pripažinti atitinkamo projekto išlaidų sumą netinkamomis finansuoti išlaidomis ir įpareigoti grąžinti išmokėtų lėšų dalį turi būti teismo vertinami kaip vientisas dokumentas, kurio sprendžiamąja dalimi yra įsakymas, o motyvuojamąja dalimi – pažeidimo tyrimo išvada (Lietuvos vyriausiojo administracinio teismo 2013 m. gruodžio 17 d. nutartis administracinėje byloje Nr. A143-2152/2013). Taip pat pažymėtina, kad nagrinėjamoje byloje Pažeidimo tyrime Nr. LT/13/111/SF/01 iš esmės yra remiamasi ir kitais duomenimis - 2012-11-21 Valstybės kontrolės audito ataskaita Nr. FA-P70-4-60.
Teisėjų kolegija, atsižvelgdama į tai, kas paminėta pirmiau ir įvertinusi skundžiamą Įsakymą, sprendžia, kad jis iš esmės atitinka VAĮ 8 str. 1 d. reikalavimus, nes jį skaitant kartu su Pranešimu apie pažeidimą Nr. LT/13/111/SF/01, teisėjų kolegijai akivaizdu, kokiais faktais ir teisės normomis jis yra pagrįstas, kuo remiantis ir kaip yra paskaičiuotos netinkamomis finansuoti pripažintos išlaidos, grąžintinos lėšos, taip pat pritaikytos finansinės korekcijos dydis, argumentai išdėstyti pakankamai išsamiai ir aiškiai. Ginčijamo Įsakymo turinys ir forma objektyviai negalėjo sutrukdyti pareiškėjai įstatymų nustatyta tvarka veiksmingai realizuoti teisę į (galbūt) pažeistų teisių ir teisėtų interesų gynybą, įvertinus ir tą aplinkybę, jog 2013-11-21 jai buvo išsiųstas ne tik ginčijamas Įsakymas, bet ir Pranešimai apie pažeidimus Nr. LT/13/111/SF/01 ir Nr. LT/13/107/SF/01 (e. bylos popierinio priedo II t., b. l. 67). Dėl nurodytų aplinkybių naikinti skundžiamo Įsakymo dėl jo neatitikimo VAĮ 8 str. 1 d. nėra pagrindo, nes pareiškėja nepateikė jokių argumentų ar įrodymų, kad ginčijamame Įsakymo dalimi laikomame Pranešime apie pažeidimą Nr. LT/13/111/SF/01, kurio 8.1 ir 9 punktuose nurodytas detalus netinkamų finansuoti sumų paskaičiavimas ir pritaikytos finansinės korekcijos dydis, nurodyti faktai yra klaidingi, parinkta neteisėta poveikio priemonė, padarytos skaičiavimo klaidos ir pan.
Pažymėtina, kad pagal 2006 m. liepos 11 d. Tarybos reglamento (EB) Nr. 1083/2006, nustatančio bendrąsias nuostatas dėl Europos regioninės plėtros fondo, Europos socialinio fondo ir Sanglaudos fondo bei panaikinančio Reglamentą (EB) N. 1260/1999, 98 straipsnio 2 dalį, valstybė narė atlieka reikiamą finansinį koregavimą, susijusį su veiksmuose arba veiksmų programose nustatytais pavieniais ar sistemingais pažeidimais; koregavimą valstybė narė atlieka panaikindama visą valstybės finansinį įnašą ar jo dalį veiksmų programai. Ginčijamo Įsakymo priėmimo metu galiojo 2007-11-29 galutinės redakcijos Europos Komisijos COCOF 07/0037/03-ES Finansinių korekcijų taikymo dėl pažeidimų viešųjų pirkimų srityje gairės, kurių 2 punktas nustatė pažeidimą – skelbimo tvarkos nesilaikymą, t. y. kai sutartis buvo sudaryta nesilaikant Bendrijos direktyvų viešojo pirkimo nuostatų dėl skelbimo, bet siekiant ją pasirašyti buvo paskelbta informacija, leidžianti kitoje valstybėje narėje esantiems ūkio subjektams dalyvauti konkurse sutarčiai pasirašyti. Už šį pažeidimą nustatyta pataisa (korekcija) – 25 proc. neteisėtai sudarytos sutarties sumos. Teismas nesutinka su pareiškėjos rašytiniuose paaiškinimuose nurodytais argumentais, kad pritaikyta 25 proc. finansinė korekcija yra neproporcinga ir turėjo būti mažinama arba visai netaikoma, kadangi teisės aktai nenustato, kad finansinės korekcijos taikymas turi būti siejamas su tiesioginiais, betarpiškais, matomais neigiamais padariniais ar padarytais nuostoliais. Lietuvos vyriausiasis administracinis teismas 2013-12-23 nutartyje administracinėje byloje Nr. A756-2046/2013 yra išaiškinęs, kad net ir formalūs viešojo pirkimo trūkumai konkrečioje situacijoje gali patvirtinti, kad pirkimas buvo atliktas pažeidžiant skaidrumo, viešumo, vienodo vertinimo ar kitus pagrindinius viešųjų pirkimų vykdymo imperatyvus, ir vien tik šių principų pažeidimas gali sudaryti pagrindą taikyti griežtas poveikio priemones, o tokie pirkimo trūkumai paprastai negali būti laikomi mažareikšmiais, nes net ir formalūs viešųjų pirkimų pažeidimai gali atgrasyti potencialus dalyvius viešajame pirkime ar sutrukdyti pateikti tinkamą pasiūlymą. Nagrinėjamu atveju buvo konstatuotas pažeidimų padarymo faktas, pažymėta, kad pažeidimai yra susiję su viešaisiais pirkimais, nuo minėto reglamentavimo, susijusio su pataisos dydžiu nebuvo nukrypta, pareiškėja nenurodė jokių teisiškai reikšmingų aplinkybių, dėl kurių atsakovė būtų turėjusi taikyti mažesnį korekcijos dydį, todėl teisėjų kolegija sprendžia, kad atsakovė pagrįstai pripažino netinkamomis finansuoti išlaidomis Europos Sąjungos paramos bei Bendrojo finansavimo lėšas, t.y. 170 812,09 eurų, ir nurodė pareiškėjai grąžinti neteisėtai išmokėtas ir panaudotas Europos Sąjungos paramos bei Valstybės biudžeto lėšas, t.y. 120 822,76 eurų.
Teisėjų kolegijos vertinimu, byloje nustatytos aplinkybės duoda pagrindą daryti išvadą, jog pareiškėja, vykdydama pirkimą neskelbiamų derybų būdu, pažeidė Direktyvos Nr. 2004/18/EB 31 str. 1 d. c p., VPĮ 3 str. 1 d. ir 56 str. 1 d. 4 p., todėl atsakovė, nustačiusi šiuos pažeidimus teisėtai ir pagrįstai priėmė ginčijamą įsakymą. Esant šioms aplinkybėms, nėra pagrindo tenkinti pareiškėjos skundo, todėl jis atmestinas kaip nepagrįstas.
Rezoliucinė dalis
Teismas, vadovaudamasis Lietuvos Respublikos administracinių bylų teisenos įstatymo 85–87 straipsniais, 88 straipsnio 1 punktu, 127 straipsnio 1 dalimi, 129 straipsniu,
nusprendžia:
Pareiškėjos Klaipėdos miesto savivaldybės administracijos skundą atmesti kaip nepagrįstą.
Sprendimas per 14 dienų nuo jo paskelbimo dienos gali būti skundžiamas apeliaciniu skundu Lietuvos vyriausiajam administraciniam teismui tiesiogiai arba per Vilniaus apygardos administracinį teismą.