- Teismas
- Vilniaus apygardos teismas
- Dokumentas
- Sprendimas
- Data
- 2024-07-10
- Bylos Nr.
- e2-2187-603/2024
- Teisminio proceso Nr.
- 2-55-3-00557-2024-0
- Bylos rūšis
- civilinė byla
- Teisėjas
- Loreta Bujokaitė
- Ieškovas
- uždarosios akcinės bendrovės „Ekonovus“
- Atsakovas
- Vilniaus miesto savivaldybės administracijai
- Trečiasis asmuo
- uždaroji akcinė bendrovė „Kauno švara“
- Kategorijos
- 2.6.11.4pavadinimo nepavyko patikrinti
- 2.6.11.4.1pavadinimo nepavyko patikrinti
- 2.6.11.4.5pavadinimo nepavyko patikrinti
- 3.2.6.1pavadinimo nepavyko patikrinti
Vilniaus apygardos teismo Civilinių bylų skyriaus teisėja Loreta Bujokaitė, rašytinio proceso tvarka teismo posėdyje išnagrinėjo civilinę bylą pagal ieškovės uždarosios akcinės bendrovės „Ekonovus“ ieškinį atsakovei Vilniaus miesto savivaldybės administracijai dėl pasiūlymų eilės ir sprendimo dėl pirkimo laimėtojo panaikinimo, trečiasis asmuo uždaroji akcinė bendrovė „Kauno švara“, ir
Aprašomoji dalis
nustatė:
I. Ieškinio esmė
1. Ieškovė uždaroji akcinė bendrovė (toliau - UAB) „Ekonovus“ (toliau ir – ieškovė arba tiekėja) ieškiniu atsakovei Vilniaus miesto savivaldybės administracijai (toliau ir – atsakovė arba perkančioji organizacija) prašo teismo panaikinti pasiūlymų eilę ir sprendimą dėl pirkimo laimėtojo, apie kurį ieškovė informuota 2024 m. balandžio 26 d. pranešimu Nr. A39-514/24(3.10.15E-VPS), bei priteisti bylinėjimosi išlaidas.
2. Nurodo, jog atsakovė atviro konkurso būdu vykdo tarptautinės vertės pirkimą Nr. 709735 „Komunalinių atliekų sraute susidarančių mišrių komunalinių ir maisto atliekų rūšiuojamojo surinkimo Vilniaus miesto savivaldybės trečiojoje zonoje „Naujininkai – Paneriai“ ir jų vežimo paslaugos“ (toliau – Pirkimas arba Konkursas). Perkančioji organizacija 2024 m. balandžio 26 d. pranešimu informavo tiekėją apie sudarytą pasiūlymų eilę Pirkime: 1) UAB „Kauno švara“, 2962260,99 Eur; 2) UAB „Ekonovus“ 3148498,59 Eur 89,30; 3) UAB „Ecoservice“ 3533523,25 Eur 79,8. Iš atsakovės pateiktos informacijos tapo žinoma, kad UAB „Kauno švara“, kurios 100 proc. akcijų priklauso Kauno miesto savivaldybei, dalyvavo Pirkime ir pasiūlė mažiausią kainą bei siekia atliekų tvarkymo paslaugas teikti Vilniaus miesto savivaldybei.
3. Iš viešai prieinamos informacijos matyti, jog UAB „Kauno švara“ ir Kauno miesto savivaldybė 2018 m. gruodžio 28 d. sudarė Komunalinių atliekų tvarkymo Kauno mieste paslaugų teikimo sutartį Nr. SR-1024 (toliau - I Vidaus sandoris), kurio vertė siekė 85231825,00 Eur, o 2023 m. gruodžio 28 d. sudarė naują vidaus sandorį (toliau – II Vidaus sandoris) dėl analogiškų paslaugų teikimo, kurio vertė penkerių metų laikotarpiui jau siekia net 150032281,41 Eur. Atsižvelgdama į šią informaciją ieškovė padarė prielaidą, jog mažesnę kainą Pirkime UAB „Kauno švara“ galėjo pasiūlyti dėl to, nes vidaus sandorių pagrindu gauna neteisėtą valstybės pagalbą, kas leidžia Pirkime siūlyti net 186000 Eur mažesnę kainą už ieškovės, kuri šiuo metu Vilniuje teikia analogiškas paslaugas. 2024 m. gegužės 6 d. tiekėja pateikė pretenziją perkančiajai organizacijai, kuria prašė panaikinti sprendimą dėl pasiūlymų eilės ir laimėtojo pripažinimo bei atmesti laimėtojo pasiūlymą dėl neįprastai mažos kainos, įskaitant dėl neteisėtos valstybės pagalbos gavimo (Viešųjų pirkimų įstatymo (toliau - VPĮ) 57 straipsnio 4 dalis) arba svarstyti dėl Pirkimo nutraukimo VPĮ 29 straipsnio 3-4 dalies pagrindu. Perkančioji organizacija 2024 m. gegužės 14 d. pranešimu pretenziją atmetė motyvuodama tuo, jog neturi abejonių dėl pasiūlytos kainos pagrįstumo ir kad šiuo metu nėra priimtas joks kompetentingos institucijos sprendimas, konstatuojantis, kad UAB „Kauno švara“ yra gavusi neteisėtą valstybės pagalbą.
4. Pasisakydama dėl pareigos vertinti UAB „Kauno švara“ pasiūlymo kainos pagrįstumą, ieškovė nurodo nesutinkanti su atsakovės argumentais dėl absoliučios diskrecijos spręsti kada kreiptis į trečiąjį asmenį dėl neįprastai mažos kainos pagrindimo. VPĮ 57 straipsnio 1 dalis numato, kad Perkančioji organizacija reikalauja, kad dalyvis (supaprastinto pirkimo atveju – ekonomiškai naudingiausią pasiūlymą pateikęs tiekėjas) pagrįstų pasiūlyme nurodytą prekių, paslaugų, darbų ar jų sudedamųjų dalių kainą arba sąnaudas, jeigu jos atrodo neįprastai mažos. Kasacinio teismo praktikoje taip pat nustatyta, kad perkančioji organizacija, vertindama tiekėjų pasiūlymus, turi teisę identifikuoti, kuriuose iš jų pateikta kaina yra neįprastai maža, net ir tuo atveju, kai tokio identifikavimo kriterijų ji nebuvo paskelbusi viešojo pirkimo dokumentuose. Be to, perkančiosios organizacijos visų procedūrų metu privalo vadovautis viešojo pirkimo principais, taip pat veikti sąžiningai ir objektyviai. Neribota perkančiosios organizacijos diskrecijos teisė nesuderinama su šiais imperatyvais <...> net ir diskrecijos teise negalima piktnaudžiauti. Be to, pritarimas tokiai atsakovo pozicijai reikštų, kad, nepaisant VPĮ 40 straipsnyje perkančiajai organizacijai įtvirtintų pareigų, ji galėtų rinktis, kada, dėl kurių tiekėjų ir kokiomis aplinkybėmis šias pareigas vykdyti (Lietuvos Aukščiausiojo Teismo 2010 m. gegužės 17 d. nutartis civilinėje byloje Nr. 3K-3-216/2010). Tad pasiūlyta kaina neprivalo atitikti neįprastai mažos kainos apibrėžimo, kad sukeltų abejonių dėl jos pagrįstumo.
5. VPĮ 57 straipsnio 1 dalyje vartojamas terminas „atrodo“ nelemia neribotos perkančiosios organizacijos diskrecijos spręsti dėl kainos pagrįstumo. Net ir tuomet, kai formaliai pasiūlyta kaina neatitinka neįprastai mažos kainos apibrėžimo, tačiau kyla įtarimų dėl jos pagrįstumo, Perkančioji organizacija įgyja pareigą įsitiktini, ar kaina yra pagrįsta, ar nėra neteisėtai naudojamasi valstybės pagalba ar egzistuoja kitos priežastys, kurios kelia grėsmę tinkamam viešojo pirkimo sutarties vykdymui. Tad esant objektyvioms aplinkybėms, kurios leidžia abejoti pasiūlytos kainos pagrįstumu, atsakovė privalo reikalauti tiekėjo pagrįsti pasiūlytą kainą.
6. Ieškovės vertinimu, abejones dėl UAB „Kauno švara“ pasiūlymo kainos nepagrįstumo lėmė tai, jog - UAB „Kauno švara“ yra Kauno miesto savivaldybės įsteigta bendrovė, kuri vidaus sandorių pagrindu teikia paslaugas Kauno miesto teritorijoje ir yra pagrįsta rizika, kad sutarties su ja sudarymas reikš valstybės pagalbą, kurios suteikimas, visų pirma, sukels pasekmes perkančiajai organizacijai ir sudarys grėsmę sutarties tęstinumui. Konkurso sąlygų 1 priedo „Techninė specifikacija“ 4.5 punkte nurodytas preliminarus 12 mėn. kiekis - 754000 konteinerių ištuštinimų. Už šį kiekį UAB „Kauno švara“ siūlė 2375511,34 Eur be PVM. Tuo tarpu Kauno miesto teritorijoje paslaugų kiekis per 12 mėn. – 1868703 konteinerių ištuštinimų, t. y. ~ 2,5 karto daugiau. Nepaisant to, 12 mėn. kaina už tokį kiekį pakėlimų yra numatyta apie 30 mln. Eur (2023 m. gruodžio 28 d. vidaus sandorio 5 metams suma yra 150000000,00 Eur, taigi 1 m. suma – 30000000,00 Eur ), t. y. 15 kartų didesnė negu pasiūlymo kaina. UAB „Kauno švara“ nurodo 7,5 karto didesnius metinius tokio pat paslaugų kiekio kaštus negu perkančiosios organizacijos pirkime. Atitinkamai egzistuoja visos sąlygos įtarti, jog iš tiesų vidaus sandorio pagrindu yra subsidijuojama UAB „Kauno švara“ veikla, t. y. šis tiekėjas gauna papildomą naudą iš vidaus sandorio, kurią panaudoja komercinėje veikloje. Pažymėtina, jog UAB „Kauno švara“ iki šiol nėra teikusi paslaugų Vilniaus miesto teritorijoje, todėl galimai neturi reikiamos technikos (šiukšliavežių su būtinąja svėrimo funkcija). Nėra aišku ir tai, ar yra numatytas darbo užmokesčio Vilniaus mieste sąnaudos. UAB „Kauno švara“ neturi patirties paslaugų teikimui būtent šios teritorijos specifikoje, įskaitant dėl kalvotų teritorijų pravažiuojamumo (šiukšliavežių poreikio, vairuotojų gebėjimų, kuro sąnaudų, etc.). Tikėtina, jog bendrovė neturi bazės, kurioje būtų laikomos šiukšliavežės, taip pat – reikiamos didelės vertės infrastruktūros privalomiems dezinfekavimo darbams vykdyti. Nežinia ir tai, ar bendrovė pajėgi užtikrinti ~9000 vnt. specialiai pažymėtų konteinerių, būtinų paslaugoms teikti, pastatymą ir ar šios išlaidos yra įvertintos pasiūlymo kainoje.
7. Atsakydama į pretenziją atsakovė pabrėžė, jog bendrovė jau ne vienerius metus teikia atliekų vežimo paslaugas įvairiose Lietuvos savivaldybėse, turi darbuotojų, transporto, o kartu ir viešojo pirkimo sutartyje numatytas pasirengimo teikti paslaugas laikotarpis. Ieškovė buvo nurodžiusi konkrečiais aplinkybes, lemiančias, jog UAB „Kauno švara“ patirs dideles išlaidas, kurių, tikėtina, nebuvo įvertinusi, tačiau šių aplinkybių atsakovė neanalizavo ir nepagrindė, kodėl objektyvūs faktai vertinami kaip nereikšmingi. Išlaidos, kurias UAB „Kauno švara“ patirs yra žymiai didesnės už jos pasiūlytos kainos ir ieškovės kainos skirtumą. Apskritai atsakovė nevertina konkretaus pasiūlymo kainos realumo, o vertina bendruosius UAB „Kauno švara“ finansinius ir ekonominius rodiklius. Tuo tarpu įtariant, kad pasiūlyta kaina yra neįprastai maža, tiekėjas turi gebėti, o perkančioji organizacija privalo įsitikinti, kad pastaroji yra pagrįsta konkrečiame pirkime, atsižvelgiant į konkrečios viešojo pirkimo sutarties vykdymo aplinkybes ir sąlygas. Vien bendras finansinis tiekėjo pajėgumas ar turimi techniniai ištekliai nelemia ir negali lemti konkrečios pirkime pasiūlytos kainos pagrįstumo. Sekant tokia logika neįprastai mažos kainos institutas kaip toks neturėtų prasmės ir būtų neįgyvendinamas.
8. Dėl pareigos vertinti, ar nėra gauta neteisėta valstybės pagalba ieškovė nurodo, jog pirma, kilus įtarimų, atsakovė privalo įvertinti tiekėjų pasiūlytų kainų pagrįstumą visa apimtimi. Imperatyvi VPĮ 57 straipsnio 4 dalies nuostata numato, jog kai perkančioji organizacija nustato, kad neįprastai mažos kainos ar sąnaudos pasiūlytos dėl to, kad dalyvis yra gavęs valstybės pagalbą, šis pasiūlymas gali būti atmestas vien šiuo pagrindu, jeigu dalyvis negali per pakankamą perkančiosios organizacijos nustatytą laikotarpį įrodyti, kad valstybės pagalba buvo suteikta teisėtai. Tad numatytas savarankiškas pasiūlymo atmetimo pagrindas. Pagal VPĮ komentaro nuostatas, sistemiškai interpretuojant komentuojamą nuostatą, pareiga įrodyti, jog tiekėjui buvo suteikta valstybės pagalba, turėtų atitekti perkančiajai organizacijai. Tad net ir nesant kompetentingos institucijos išvados dėl neteisėtai naudojamos valstybės pagalbos, tai neeliminuoja perkančiosios organizacijos pareigos tinkamai įvertinti pasiūlytos kainos pagrįstumo bei vertinti, ar nebuvo neteisėtai panaudota valstybės pagalba. VPĮ 57 straipsnio 4 dalies nuostata niekaip nesieja su institucijų išvadomis, gautomis baudomis ar kitomis sankcijomis. Be kita ko, kilus įtarimams dėl neteisėtai gautos valstybės pagalbos, įrodyti priešingai pareiga tenka UAB „Kauno švara“.
9. Detalizuodama savo poziciją dėl neteisėtos valstybės pagalbos suteikimo ieškovė, remdamasi Sutarties dėl Europos Sąjungos veikimo (toliau – SESV) 107 straipsnio 1 dalimi, pažymi, jog valstybės narės arba iš jos valstybinių išteklių bet kokia forma suteikta pagalba, kuri, palaikydama tam tikras įmones arba tam tikrų prekių gamybą, iškraipo konkurenciją arba gali ją iškraipyti, yra nesuderinama su vidaus rinka, kai ji daro įtaką valstybių narių tarpusavio prekybai. Valstybės pagalba pripažįstama esant šioms sąlygoms: priemonei įgyvendinti yra pasitelkiami valstybės ištekliai; yra suteikiamas ekonominis pranašumas, priemonė yra selektyvi ir ji iškraipo konkurenciją ar gali ją iškraipyti. I Vidaus sandorio 8 punkte numatyta, kad įmoka turi padengti visas Paslaugų išlaidas, tad esant tokiai sąlygai garantuojama, jog UAB „Kauno švara“ nevykdys veiklos nuostolingai. Šios 2018 m. sutarties pajamos per 5 metus yra 85 31825,00 Eur. Per 2023 metų ataskaitinį laikotarpį bendrovė panaudojo 724036 Eur ilgalaikiam turtui įsigyti gautų dotacijų dalį, kuria sumažinta priskaityta šio turto nusidėvėjimo suma. Laikotarpio pabaigoje gautų nepanaudotų dotacijų likutis ilgalaikiam turtui įsigyti ataskaitinio laikotarpio pabaigoje sudarė 1645424 Eur. Aukščiau minėtas bendrovės veiklos finansavimo modelis kartu su gautomis dotacijomis sudaro valstybės pagalbos priemonę, kuri atitinka valstybės pagalbos požymius, ir kuri privalėjo būti suderinta su Europos Komisija prieš pradedant ją teikti. Šios priemonės taikymas jos nesuderinus su Europos Komisija ją daro neteisėta.
10. Ieškovės vertinimu, vidaus sandorių pagrindu UAB „Kauno švara“ veikla yra finansuojama savivaldybės lėšomis ir valstybės pagalbos taisyklių požiūriu yra priskirtinos valstybės išteklių kategorijai. Tad aptariamai priemonei finansuoti yra pasitelkiami valstybės ištekliai ir taip yra tenkinama pirmoji iš keturių valstybės pagalbos sąlygų. Be to, priemonė selektyvi, nes ji taikoma tik UAB „Kauno švara“ atžvilgiu ir kitos konkuruojančios įmonės neturi galimybės pasinaudoti tokiu iš savivaldybės lėšų atliekamu veiklos finansavimu. UAB „Kauno švara“ dėl vidaus sandorių suteikiamo viešojo finansavimo turi galimybę vykdyti ūkinę-komercinę veiklą palankesnėmis sąlygomis, kurios neatitinka rinkos sąlygų. UAB „Kauno švara“ konkurentai – privatūs ūkio subjektai - prieigos prie tokio viešojo finansavimo neturi ir turėdami konkuruoti su UAB „Kauno švara“ kitų miestų organizuojamuose konkursuose užima prastesnę konkurencinę padėtį, kurią lemia ne UAB „Kauno švara“ efektyvumas, bet viešojo finansavimo suteikiamos galimybės. Vidaus sandoriai ir iš Kauno miesto savivaldybės gaunamos dotacijos užtikrina, jog UAB „Kauno švara“ niekada nepatirtų nuostolio ir visada veiktų pelningai. Bendrovės veiklos finansavimo modelis jai sukuria išskirtines sąlygas veikti rinkoje, kurių neturi joks kitas jos konkurentas, vykdantis atliekų surinkimo ir vežimo veiklas.
11. Remdamasi Europos Sąjungos Teisingumo Teismo (toliau - ESTT) praktika ieškovė nurodo, jog ekonominio pranašumo suteikimo galimybę dėl išlaidų, patirtų teikiant visuotinės ekonominės svarbos paslaugą, kompensavimo galima atmesti, jeigu įvykdomos šios keturios sąlygos: 1) pagalbą gaunantis ūkio subjektas privalo faktiškai turėti viešųjų paslaugų teikimo įpareigojimus, kurie turi būti aiškiai apibrėžti; 2) kriterijai, kuriais remiantis apskaičiuojama kompensacija, turi būti objektyviai ir skaidriai iš anksto nustatyti; 3) kompensacija negali viršyti sumos, kuri būtina, kad būtų padengtos visos ar dalis išlaidų, kurios patiriamos vykdant viešosios paslaugos įpareigojimus, atsižvelgiant į gautas atitinkamas įplaukas ir protingą pelną; 4) viešąsias paslaugas teikiantis ūkio subjektas nustatomas viešojo konkurso tvarka arba tais atvejais, kai parenkamas ne viešojo pirkimo procedūros metu, kuri leidžia parinkti tiekėją, veikiantį mažiausiomis sąnaudomis, kompensavimo lygis turi būti nustatomas analizuojant įprasto, gerai valdomo ūkio subjekto kaštus, patiriamus teikiant analogiškas paslaugas (ESTT Sprendimas Altmark Trans GmbH ir Regierungspräsidium Magdeburg prieš Nahverkehrsgesellschaft Altmark GmbH, C-280/00). Netenkinant bent vienos iš šių keturių sąlygų yra laikoma, kad ūkio subjektas gauna ekonominį pranašumą, ir esant kitiems prieš tai nurodytiems valstybės pagalbos požymiams, tokia priemonė laikytina valstybės pagalba.
Šalies argumentai
12. Ieškovė pažymi, kad vidaus sandorių sąlygos niekaip nepatvirtina, jog nurodytų veiklų negalėtų teikti įprastomis rinkos sąlygomis veikiantys ūkio subjektai, tą suderinant su Kauno miesto savivaldybės interesais. UAB „Kauno švara“ paslaugų teikimo pasiūlymus yra teikusi Alytaus miesto, Alytaus rajono, Prienų rajono pirkimuose. Tokią galimybę bendrovei sudarė būtent turimas finansavimo modelis, leidžiantis finansuoti išlaidas, nesusijusias su paslaugų teikimu Kauno miesto savivaldybės teritorijos ribose. Vidaus sandoriai su UAB „Kauno švara“ buvo sudaryti neorganizuojant viešojo pirkimo procedūrų ar kitos konkurencijos paslaugų teikėjo atrankos. Vidaus sandorio su UAB „Kauno švara“ sudarymas eliminavo bet kokią konkurenciją dėl tokios sutarties sudarymo ir su UAB „Kauno švara“ konkuruojantiems ūkio subjektams nebuvo sudaryta galimybė pateikti savo pasiūlymų, kas būtų užtikrinę ir skaidrios, rinkos sąlygas atitinkančios paslaugų teikimo kainodaros teikiant paslaugas Kauno miesto teritorijoje taikymą. Vadovaujantis VPĮ 10 straipsniu, per paskutinius 3 finansinius metus daugiau kaip 80 procentų UAB „Kauno švara“ gautų vidutinių pajamų iš sutarčių turi sudaryti pajamos, gautos iš sutarčių, sudarytų su Kauno miesto savivaldybe, tačiau vieši duomenys rodo, jog šios taisyklės nesilaikoma. Kadangi nėra tenkinamas nė vienas minėto ESTT sprendimo kriterijus, atsakovė privalėjo vertinti siekdama nustatyti, ar UAB „Kauno švara“ dalyvavimas Pirkime nėra neteisėtas per se. Taigi, vidaus sandoriai suteikia bendrovei ekonominį pranašumą, vadinasi teikiamas veiklos finansavimas tenkina valstybės pagalbos sąlygas ir nesuderinus šios priemonės su Europos Komisija, ieškovės vertinimu ji laikytina neteisėta.
II. Atsiliepimų esmė
13. Atsakovė Vilniaus miesto savivaldybės administracija atsiliepimu prašo teismo ieškinį atmesti. Nurodo, jog Nagrinėjamu atveju nesusiklostė VPĮ 57 straipsnio 1 dalyje nustatyta neįprastai mažos kainos prezumpcija, todėl atsakovė turėjo ne pareigą, o diskrecijos teisę kreiptis dėl mažos kainos pagrindimo VPĮ 57 straipsnio prasme. Atsakovė įsitikino trečiojo asmens pajėgumais vykdyti Pirkimo sutartį, todėl tai sudaro atskirą pagrindą atmesti abejones dėl būtinybės kreiptis dėl mažos kainos pagrindimo. Be to, atsakovė neprivalo įvertinti tiekėjų pasiūlytų kainų pagrįstumą visa apimtimi, tame tarpe ir ar nėra gauta neteisėta valstybės parama.
14. Atsakovė pažymi, jog neįprastai mažos kainos institutas glaudžiai susijęs su tiekėjų pasiūlymų vertinimu ir laimėtojo išrinkimu. Tai - paskutinė viešųjų pirkimų procedūrose VPĮ nustatyta galimybė perkančiajai organizacijai įsitikinti tiekėjo pasiūlymo pagrįstumu ir gebėjimu įvykdyti viešojo pirkimo sutartį. Pagal VPĮ 57 straipsnio 1 dalį pasiūlyme nurodyta prekių, paslaugų ar darbų kaina arba sąnaudos visais atvejais turi būti laikomos neįprastai mažomis, jeigu jos yra 30 ir daugiau procentų mažesnės už visų tiekėjų, kurių pasiūlymai neatmesti dėl kitų priežasčių ir kurių pasiūlyta kaina neviršija pirkimui skirtų lėšų, nustatytų ir užfiksuotų perkančiosios organizacijos rengiamuose dokumentuose prieš pradedant pirkimo procedūrą, pasiūlytų kainų arba sąnaudų aritmetinį vidurkį. Remdamasi kasacinio teismo išaiškinimu atsakovė pabrėžia, jog tuo atveju, kai yra nustatytos sąlygos taikyti VPĮ 57 straipsnio 1 dalyje įtvirtintą prezumpciją (t. y. nustačius, kad pasiūlyta kaina yra 30 ir daugiau procentų mažesnė už kitų tiekėjų pasiūlytų kainų aritmetinį vidurkį), perkančioji organizacija turi pareigą prašyti tiekėjo pagrįsti neįprastai mažą pasiūlymo kainą. Kai VPĮ 57 straipsnio 1 dalyje įtvirtintos prezumpcijos sąlygos yra nenustatytos, perkančioji organizacija, turi ne pareigą, o diskreciją prašyti tiekėjo pagrįsti neįprastai mažą kainą. Kadangi VPĮ reguliavimas nenustato perkančiajai organizacijai pareigos prašyti pagrįsti atskirus tiekėjo pirkime pasiūlytus įkainius fiksuotos kainodaros pirkimo sutarčių atveju, konstatuotina, kad tiekėjo pasiūlytų atskirų įkainių įvertinimas neįprastai mažos kainos aspektu priskirtinas perkančiosios organizacijos diskrecijai (Lietuvos Aukščiausiojo Teismo 2023 m. sausio 5 d. nutartis civilinėje byloje Nr. e3K-3-50-378/2023). Pareiga kreiptis į tiekėją kyla tik kai tiekėjo pasiūlymo kaina yra 30 proc. ir daugiau mažesnė už kitų tiekėjų, kurių pasiūlymai neatmesti. Vadinasi likusiais atvejais, vadovaujantis kasacinio teismo praktika, perkančioji organizacija turi diskrecijos teisę.
15. Tad ir šiuo atveju atsakovė, priimdama sprendimą bei vertindama pasiūlymus, vadovavosi VPĮ 57 straipsnio nuostatomis ir jai nekilo abejonių dėl bendrovės pasiūlytos kainos ar jos pagrįstumo, kadangi bendrovės procentinis kainos nuokrypis yra itin nedidelis: apie 7,8 proc. nuo visų pirkime gautų ir neatmestų pasiūlymo vidurkio, o nuo ieškovės pasiūlymo - tik apie 5,9 proc. Dėl šios priežasties pasiūlyta kaina negali būti laikoma nepagrįstai maža kaina, dėl kurios atsakovė turėjo pareigą kreiptis į bendrovę dėl mažos kainos pagrindimo, o ieškovė nukrypdama nuo kasacinio teismo praktikos iš esmės siekia paneigti neįprastai mažos kainos instituto esmę ir prasmę.
16. Atsakovė nurodo įsitikinusi trečiojo asmens pajėgumais vykdyti Pirkimo sutartį. Pati tiekėja prisiima riziką įvykdyti sutartį už pasiūlyme nurodyta kainą, tad vien šios aplinkybės pagrindu galima teigti, kad ieškovė neįrodė bendrovės pasiūlytos kainos kaip neįprastai mažos bei kad bendrovės pasiūlyta kaina ir turimi pajėgumai neleis įvykdyti Pirkimo sutarties. Be kita ko, bendrovės pajėgumais vykdyti Pirkimo sutartį atsakovė įsitikino ir iš viešai prieinamos informacijos. Pirma, ieškovė ir kitose bylose kelia tapačias abejones dėl trečiojo asmens galimybės dalyvauti viešuosiuose pirkimuose ir vidaus sandorių, tačiau Lietuvos Aukščiausiasis Teismas 2023 m. lapkričio 8 d. nutartimi civilinėje byloje Nr. e3K-3-312-969/2023 ieškovei UAB „Ekonovus“ išaiškino, kad vien vidaus sandorio sudarymo faktas nėra kliūtis trečiajam asmeniui UAB „Kauno švara“, atitinkančiam viešojo pirkimo sąlygas, dalyvauti kitų perkančiųjų organizacijų organizuojamuose viešuosiuose pirkimuose, tuo labiau dėl teritorinio aspekto.
17. Atsiliepime pažymima, jog atsakovė 2024 m. gegužės 7 d. raštu Nr. A39-551/24(3.10.15E-VPS) kreipėsi į Konkurencijos tarybą ir reaguodama į šį perkančiosios organizacijos kreipimąsi, Konkurencijos taryba nurodė, kad ji neturi pakankamai informacijos, įvertinti ir pateikti nuomonę, ar Dalyvės įvardytu atveju valstybės pagalba tikrai buvo suteikta. Taip pat Konkurencijos taryba atkreipė dėmesį, kad konstatuoti valstybės pagalbos buvimą ar nebuvimą gali tik teismai bei Europos Komisija. Tad šiuo metu nėra jokio institucinio sprendimo pripažįstant valstybės pagalbos buvimą ir neteisėtumą. Be to, remiantis gautuoju Konkurencijos tarybos atsakymu, atsakovė nėra kompetentinga vertinti, ar bendrovės gautos pajamos gali būti kvalifikuojamos kaip valstybės pagalba. Taip pat, vidaus sandoris, kuriuo remiasi ieškovė nėra nagrinėjamos bylos medžiagos sudėtinė dalis, jo teisėtumas nebuvo ginčo objektas. Šioje byloje nebus tiriamas vidaus sandorio ir pirkimo pagrindu sudaromos viešojo pirkimo sutarties santykis jų sudarymo ir vykdymo metu, tad ieškovės argumentai dėl neva atsakovei pasiūlytos mažesnių negu vidaus sandorio pagrindu teikiamų paslaugų kainų, neturi jokios reikšmės šios bylos nagrinėjimui.
18. Atkreiptinas dėmesys į tai, jog paslaugų teikėjas privalo vertinti atitinkamos sutarties vykdymo sąlygas, atitinkamoje teritorijoje, todėl kainų palyginimas privalomas būtent įvertinus visas reikšmingas aplinkybes. Nurodytu atveju negali būti vertinimas atliekamas atliekų tvarkymas su kitose miestuose galiojančiomis kainomis, kadangi būtina vertinti tai, kad kitose miestuose gali būti mažesnis gyventojų skaičius, didesni atstumai tarp aptarnaujamų objektų ir kitos aplinkybės. Atsakovė akcentuoja, jog trečiasis asmuo jau veikia atliekų vežimo srityje, įskaitant veiklą skirtinguose regionuose. Centriniame viešųjų pirkimų portale (toliau - CVPP) matyti, kad trečiasis asmuo yra sudaręs viešojo pirkimo sutarčių, kurių objektas buvo mišrių komunalinių ir maisto atliekų surinkimo ir vežimo paslaugos. Trečiasis asmuo teikia paslaugas Kauno miesto, Kauno rajono, Birštono rajono bei Alytaus rajono savivaldybėse. Anksčiausiai sudaryta viešojo pirkimo sutartis buvo dar 2021 metais. Todėl minėtos aplinkybės panaikina atsakovės abejones, kad Vilniaus miesto geografinė rinka būtų reikšminga sprendžiant dėl bendrovės pajėgumų vykdyti sutartį. Be to, viešai prieinami duomenys rodo, jog bendrovė turi 632 apdraustus darbuotojus bei turi 226 registruotas transporto priemones, o 2023 metais pardavimų pajamos viršijo 36 mln. Eur, taigi trečiojo asmens techninės ir finansinės galimybės neišsiskiria iš kitų, nurodytoje srityje veikiančių paslaugų teikėjų techninių ir finansinių galimybių. Pažymėtina, kad bendrovės ir ieškovės pajėgumai yra panašūs, ir visgi ieškovei pakanka resursų veikti keliose geografinėse rinkose.
19. Bendrovės pajėgumais yra įsitikinta ir vertinant atitiktį Pirkimo dokumentuose nustatytiems kvalifikacijos reikalavimams, susijusiems su finansiniu ir ekonominiu bei techniniu ir profesiniu pajėgumais. Šie reikalavimai buvo nustatyti, atsižvelgiant į galimas kilti rizikas, dėl kurių Pirkimo sutartis gali būti neįvykdyta. Tai yra minimalus reikalavimai, kuriuos tiekėjai privalo atitikti tam, kad galėtų dalyvauti Pirkimo procedūrose ir trečiasis asmuo juos atitiko. Be to, Pirkimo sutarties specialiųjų sąlygų 1.4 punktas numato 4 mėnesių terminą, kurio metu Pirkimą laimėjęs tiekėjas turi laiko ir gali pritaikyti savo turimus išteklius, infrastruktūrą bei tinkamai pasiruošti paslaugų teikimui. Atsakovės vertinimu, vien tai, jog ieškovė turi kitokią subjektyvią nuomonę dėl susiklosčiusios situacijos, nesuponuoja išvados, jog trečiojo asmens kaina / įkainiai būtų nepagrįsti, ar kad trečiasis asmuo negalėtų už pasiūlytą kainą / įkainius tinkamai įvykdyti Pirkimo sutarties.
20. Atsakovė atliko visus nuo jos valios objektyviai priklausančius veiksmus, t. y. kreipėsi į kompetentingą instituciją - Konkurencijos tarybą, kuri patvirtino, kad šiuo metu nėra jokių duomenų apie tai, kad trečiasis asmuo UAB „Kauno švara“ būtų gavusi bet kokios formos valstybės pagalbą, todėl akivaizdu, kad atsakovė neturėjo pareigos savo nuožiūra atlikti trečiojo asmens veiklos tyrimo ir aiškintis jo gaunamų pajamų šaltinio. Atsiliepime pažymima, jog ieškovės minimos I Vidaus sandorio nuostatos nėra pagrįstas argumentas, kadangi ieškovė nurodo regioninės kainos nustatymo principus, tad teikiant paslaugas kitoje teritorijoje vietinės rinkliavos nustatymo dydis negali turėti įtakos šių paslaugų teikimui.
21. Dalis ieškinio argumentų nebuvo nurodyti pretenzijoje, todėl šiuo atveju neturėtų būti nagrinėjami byloje. CPK 423³ straipsnio 2, 3 dalyse įtvirtinti apribojimai tiekėjams teisme reikšti reikalavimus, kurie nebuvo keliami ikiteisminėje ginčo sprendimo procedūroje, bei ieškinį grįsti naujomis aplinkybėmis, kurios nebuvo nurodytos pretenzijoje perkančiajai organizacijai, išskyrus atvejus, kai šių reikalavimų tiekėjas negalėjo kelti ar šių aplinkybių negalėjo nurodyti kreipimosi padavimo metu. Kasacinis teismas yra išaiškinęs, jog sprendžiant tiekėjo ir perkančiosios organizacijos ginčo apimtį, svarbūs tiekėjo pretenzijoje keliami klausimai, o tikslus pretenzijos turinio nustatymas svarbus ir dėl to, kad tiekėjo teisme nurodyti perkančiosios organizacijos galimi pažeidimai turėtų sutapti su nurodytaisiais pretenzijoje. Bylos duomenys rodo, kad ieškovė 2024 m. gegužės 6 d. pateikė pretenziją, kuri grindžiama argumentais dėl neįprastai mažos tiekėjo kainos bei abstrakčiais teiginiais dėl neteisėtai gautos valstybės pagalbos. Tačiau ieškinyje nurodytos naujos aplinkybes bei nauji argumentus, kurių pagrindų bendrovės pasiūlymas turėtų būti atmestas, t. y. neva bendrovei finansuoti pasitelkiami valstybės ištekliai: tokia pagalba yra selektyvi, daro poveikį prekybai; bendrovei suteikiamas ekonominis pranašumas; nėra tenkinami ESTT sprendimo kriterijai; valstybės paramos priemonė nebuvo derinta su Europos Komisija, tokia valstybės pagalba yra neteisėta. Ikiteisminėje ginčo nagrinėjimo stadijoje ieškovė tik abstrakčiai buvo užsiminusi apie šią aplinkybę, tad atsakovės vertinimu, ieškovė neturi teisinio pagrindo išplėsti pretenzijoje suformuotą poziciją ir ieškinį grįsti naujomis aplinkybėmis.
22. Trečiasis asmuo UAB „Kauno švara“ atsiliepimu prašo teismo ieškinį atmesti visa apimtimi ir priteisti iš ieškovės trečiojo asmens naudai patirtas bylinėjimosi išlaidas.
23. Nurodo, jog iš esmės abu ieškovės argumentai kildinami iš vienos pagrindinės aplinkybės – kad trečiasis asmuo yra Kauno miesto savivaldybės vidaus subjektas VPĮ 10 straipsnio prasme bei su ja yra sudaręs vidaus sandorį dėl komunalinių atliekų tvarkymo Kauno mieste. Anot ieškovės, tokio vidaus sandorio turėjimas reiškia, kad savivaldybė finansuoja trečiojo asmens veiklą ir tai yra trečiojo asmens neteisėtai gaunama valstybės pagalba, kuri leidžia bendrovei teikti pasiūlymus atliekų surinkimo paslaugų viešuosiuose pirkimuose prisiimant tokių paslaugų teikimo nuostolius, t. y. užsiimant kryžminiu subsidijavimu. Mano, kad ieškovė tik bando išsaugoti savo turimą atliekų surinkimo paslaugų teritoriją Vilniaus mieste.
24. Pažymi, jog atsakovė pagrįstai nelaikė trečiojo asmens pasiūlytos kainos neįprastai maža. Trečiasis asmuo remiasi kasacinio teismo praktika, kurioje konstatuota, jog trečiojo asmens (pirkimą laimėjusio tiekėjo) pasiūlyta kaina buvo tik 10 proc. mažesnė nei pasiūlytų kainų aritmetinis vidurkis. Dėl to pirkimo laimėtojo pasiūlyta kaina neatitiko VPĮ 57 straipsnio 1 dalyje įtvirtintos neįprastai mažos kainos prezumpcijos ir perkančioji organizacija neturėjo pareigos kreiptis į pirkimo laimėtoją dėl neįprastai mažos kainos pagrindimo (Lietuvos Aukščiausiojo Teismo 2023 m. sausio 5 d. nutartis civilinėje byloje Nr. e3K-3-50-378/2023). Byloje esantys duomenys dėl Pirkimo pasiūlymų kainų vidurkio patvirtina, jog bendrovės pasiūlymo kaina neatitinka VPĮ neįprastai mažos kainos prezumpcijos sąlygų. Be to, UAB „Kauno švara“ pabrėžia, jog vidaus sandoris pats savaime nereiškia jokio „veiklos subsidijavimo“ ar „neteisėtos valstybės pagalbos“, kaip visiškai be jokių įrodymų teigiama ieškinyje, kartu akivaizdžiai iškraipant pateikiamus duomenis apie paslaugų vertes ir trečiojo asmens vidaus sandorius. Kai kurie ieškovės teiginiai yra ne tik kad išimtinai spekuliatyvūs, bet ir mažų mažiausiai nesąžiningi. Ieškovė daug metų veikia atliekų surinkimo ir vežimo rinkoje, bei konkuruoja su trečiuoju asmeniu, tad ieškovė turėtų žinoti trečiojo asmens pajėgumus ir patirtį. Net iš pačios ieškovės pateiktų trečiojo asmens finansinių ataskaitų tiesiogiai matyti, kad bendrovė Kauno miesto teritorijoje vien pakuočių surinkimui yra pastačiusi 30000 konteinerių. Vargu ar ieškovė nežino, kad Kauno mieste yra daug sudėtingų teritorijų, įskaitant kalvotas teritorijas (pvz., Žaliakalnis, Aleksotas, Šančiai, Panemunė), kuriose trečiasis asmuo teikia atliekų surinkimo ir vežimo paslaugas. Šios aplinkybės tik papildomai parodo ieškovės teiginių spekuliatyvumą ir nesąžiningumą.
25. Be kita ko, UAB „Kauno švara“ vertinimu, ieškovė neįrodė valstybės pagalbos ir kryžminio subsidijavimo. Ieškovė siekia ne tik eliminuoti trečiąjį asmenį iš Pirkimo ir toliau tęsti atliekų surinkimo ir vežimo paslaugų teikimą Naujininkų bei Panerių teritorijose, bet ir apskritai sukurti precedentą, dėl kurio trečiasis asmuo išvis negalėtų dalyvauti viešuosiuose pirkimuose. Tokiu būdu būtų sumažinta konkurencija, kuri atliekų surinkimo ir vežimo rinkoje ir taip yra ribota. Tokiais savo veiksmais ieškovė bando paneigti kasacinio teismo formuojamą praktiką. Lietuvos Aukščiausiasis Teismas 2023 m. lapkričio 8 d. nutartimi civilinėje byloje Nr. e3K-3-312-969/2023 paliko nepakeistą Lietuvos apeliacinio teismo 2023 m. gegužės 25 d. nutartį civilinėje byloje Nr. e2A-417-933/2023, kurioje konstatuota, jog ribojimas vykdyti veiklą teritoriniu aspektu lemtų konkurencijos sumažėjimą, o galimybė tiek privatiems, tiek viešiesiems juridiniams asmenims vykdyti veiklą ir dalyvauti konkursuose bet kurioje teritorijoje sudaro didesnį konkurentų skaičių. Pažymėtina, jog minėtoje byloje teismai sprendė dėl to paties trečiojo asmens dalyvavimo kitų savivaldybių vykdomuose viešuosiuose pirkimuose pagal tos pačios ieškovės ieškinį.
26. Trečiasis asmuo pažymi, jog būtina sąlyga taikyti VPĮ 57 straipsnio 4 dalį yra ta, jog perkančioji organizacija pirmiausia išvis turi nustatyti pirmą būtiną kumuliatyvią šios dalies taikymo sąlygą - 1) neįprastai mažos pasiūlymo kainos buvimą, kad galėtų toliau spręsti dėl antros kumuliatyvios sąlygos - 2) ar tiekėjas yra gavęs valstybės pagalbą ir būtent ji nulėmė pasiūlytą neįprastai mažą kainą, bei, 3) esant abiem šioms kumuliatyvioms sąlygoms - dėl kreipimosi į tiekėją su prašymu įrodyti tokios valstybės pagalbos teisėtumą. Trečiasis asmuo pritaria atsakovei ir palaiko jos argumentus, jog atsakovei nesuteikta kompetencija vertinti valstybės pagalbos buvimą. SESV 108 straipsnyje įtvirtinta, jog konstatuoti valstybės pagalbą ir, ypač, jos neteisėtumą, gali Europos Komisija, pats pagalbos teikėjas ir teismai, bei tam tikrą koordinacinę ir konsultacinę pagalbą valstybės pagalbos klausimais Lietuvoje teikia Konkurencijos taryba. Be to, vien gauta valstybės pagalba dar nereiškia, kad ją gavęs tiekėjas turi būti šalinamas iš viešųjų pirkimų - jeigu tokia pagalba gauta ir naudojama teisėtai, tiekėjas turi teisę dalyvauti viešuosiuose pirkimuose ir netgi grįsti savo pasiūlytos neįprastai mažos kainos pagrįstumą, kaip tai numatyta ESTT praktikoje. Atsakovė kaip perkančioji organizacija pagal VPĮ 57 straipsnio 4 dalį gali tik patikrinti, ar tiekėjui nėra suteikta valstybės pagalba (pavyzdžiui, patikrindama suteiktos valstybės pagalbos ir nereikšmingos (de minimis) pagalbos registre, valdomame Konkurencijos tarybos (Konkurencijos įstatymo 55 straipsnio 3 dalis)) ir tada vertinti, ar ta valstybės pagalba, jeigu ji buvo suteikta, tiekėjas pasinaudojo sumažindamas pasiūlymo kainą. Tik nustačiusi, kad tokia valstybės pagalba tiekėjas pasinaudojo sumažindamas pasiūlymo kainą, perkančioji organizacija turėtų aiškintis, ar ja pasinaudota teisėtai, t. y. pagal tos konkrečios pagalbos suteikimo sąlygas (neviršytos nustatytos valstybės pagalbos ribos, konkrečiai veiklai skirta valstybės pagalba nebuvo panaudota kitai veiklai ir pan.). Ir tik jeigu tiekėjas nepagrįstų, kad valstybės pagalba buvo suteikta teisėtai, perkančioji organizacija pagal VPĮ nuostatas galėtų atmesti jo neįprastai mažos kainos pasiūlymą viešajam pirkimui.
27. Remdamasi kasacinio teismo praktika UAB „Kauno švara“ akcentuoja, jog sudarant vidaus sandorius, bei juos sudariusiam tiekėjui dalyvaujant kitų perkančiųjų organizacijų viešuosiuose pirkimuose, nėra savaime pažeidžiami sąžiningos konkurencijos reikalavimai, tame tarpe - ir valstybės pagalbos reikalavimai. Ieškovė negali tiesiog preziumuoti, kad trečiajam asmeniui jo sudarytais vidaus sandoriais suteikta valstybės pagalba ar, tuo labiau, kad ji suteikta neteisėtai. Pagal SESV 107 straipsnio 1 dalį, valstybės pagalba yra įmonės buvimas, priemonės priskyrimas valstybei, jos finansavimas iš valstybinių išteklių, pranašumo suteikimas, priemonės atrankumas ir poveikis konkurencijai bei valstybių narių tarpusavio prekybai.
28. Trečiojo asmens vertinimu byloje svarbi aplinkybė ta, jog ieškovės ginčijamas I Vidaus sandoris apskritai nebegalioja nuo 2023 m. gruodžio 28 d., tad nesuprantama, kokiu pagrindu ieškovė teigia, kad pagal šį vidaus sandorį trečiasis asmuo gauna neva neteisėtą valstybės pagalbą ir ją naudoja kainų dempingavimui viešuosiuose pirkimuose. Šiuo metu galioja analogiškas šalių vidaus sandoris dėl analogiškų paslaugų teikimo, tačiau ieškinyje dėl būtent šio sandorio visiškai nepasisakoma. Be to, vidaus sandoris nėra sutartis dėl finansavimo ar dotacijų – tai sutartis dėl atlygintinių paslaugų teikimo, pagal kurią trečiasis asmuo už teikiamas paslaugas atlygį gauna iš atliekų turėtojų rinkdamas įmokas, neviršijančias savivaldybės nustatytos įmokos. Kauno miesto savivaldybės taryba tvirtina atliekų surinkimo ir vežimo įkainius, kurie užtikrintų patiriamų paslaugų teikimo sąnaudų padengimą, pavyzdžiui, 2023 m. gruodžio 19 d. Kauno miesto savivaldybės tarybos sprendimas Nr. T-558 „Dėl mišrių komunalinių atliekų tvarkymo pastoviosios ir kintamosios įmokos dedamosios dalies dydžių ir mišrių komunalinių atliekų susikaupimo normų nustatymo“. Tokie 2018 m. I Vidaus sandorio ir įmokos nustatymo taisyklių reikalavimai užtikrina, kad pagal 2018 m. I Vidaus sandorį trečiajam asmeniui būtų mokamas pagal objektyviai ir skaidriai iš anksto nustatytas taisykles apskaičiuotas atlygis, dengiantis būtent pagal vidaus sandorį teikiamų paslaugų teikimo sąnaudas. Ieškinyje nepateikta visiškai jokių įrodymų, patvirtinančių, kad konkretus bendrovei mokėtas atlygis viršijo pagal vidaus sandorį teikiamų paslaugų sąnaudas ir neatitiko rinkos sąlygų, t. y. to, ką būtų mokėję panašūs ekonominės veiklos vykdytojai analogiško sandorio atveju. Pažymi, jog pajamos iš vidaus sandorio dėl komunalinių atliekų tvarkymo paslaugų Kauno mieste teikimo nėra vienintelis trečiojo asmens pajamų šaltinis ir, atitinkamai, išlaidų reikalaujanti veikla. Su Kauno miesto savivaldybe trečiasis asmuo yra sudaręs ir kitus vidaus sandorius, taip pat dalį savo veiklos vykdo teikdamas paslaugas tretiesiems asmenims. Nepaaiškintina situacija, kodėl pagal teisės aktų reikalavimus nustatyta vidaus sandorio kainodara, atitinkanti ir viešųjų pirkimų sutartims taikomą kainodarą, turėtų būti laikoma valstybės pagalbos suteikimo trečiajam asmeniui požymiu ar, tuo labiau, kryžminiu subsidijavimu.
Motyvuojamoji dalis
konstatuoja:
IV. Teismo nustatytos bylos aplinkybės, teisiniai argumentai ir išvados
29. Bylos medžiaga patvirtina, kad atsakovė Vilniaus miesto savivaldybės administracija vykdo atviro konkurso būdu tarptautinės vertės pirkimą ,,Komunalinių atliekų sraute susidarančių mišrių komunalinių ir maisto atliekų rūšiuojamojo surinkimo Vilniaus miesto savivaldybės trečiojoje zonoje ,,Naujininkai – Paneriai“ ir jų vežimo paslaugos“, pirkimo Nr. 709735. Atsakovė 2024 m. balandžio 26 d. raštu Nr. A39-514/24(3.10.15E-VPS) ,,Dėl EBVPD, pasiūlymo ir kainos, techninių pasiūlymų vertinimo rezultatų ir informavimo apie pirkimo procedūrų rezultatus“ paskelbė Pirkimo rezultatus, nustatant pasiūlymų eilę: 1) UAB ,,Kauno švara“ (kaina – 2962260,99 Eur su PVM, bendras balas – 95); 2) UAB ,,Ekonovus“ (kaina – 3148498,59 Eur su PVM, bendras balas – 89,30); 3) UAB ,,Ecoservice“ (kaina – 3533523,25 Eur, bendras balas – 79,80).
30. Ieškovė 2024 m. gegužės 6 d. pateikė pretenziją Nr. EKO-ADM2024/05-06-585-1, kuria prašė nesudaryti viešojo pirkimo sutarties su laimėtoju UAB ,,Kauno švara“, kol nebus išnagrinėta pretenzija, taip pat prašė panaikinti sprendimą dėl pasiūlymų eilės ir laimėtojo pripažinimo, atmesti laimėtojo UAB ,,Kauno švara“ pasiūlymą dėl nepagrįstai neįprastai mažos kainos, įskaitant dėl neteisėtos valstybės pagalbos gavimo (VPĮ 57 straipsnio 4 dalis), arba svarstyti dėl Pirkimo nutraukimo VPĮ 29 straipsnio 3-4 dalies pagrindu. Atsakovė 2004 m. gegužės 15 d. pranešimu ,,Dėl atsakymo į pretenziją“ informavo, kad pretenzija atmetama visa apimtimi kaip nepagrįsta, ir nurodyta, kad nebuvo pagrindo ir priežasčių abejoti, jog pasiūlytos kainos dydis yra nepagrįstas, t. y. kad trečiojo asmens UAB ,,Kauno švara“ pasiūlyta kaina yra neįprastai maža, be to, nebuvo jokio objektyvaus pagrindo manyti, kad trečiasis asmuo gavo neteisėtą valstybės pagalbą.
31. Ieškovės teigimu, atsakovė privalėjo laikyti, kad trečiojo asmens UAB ,,Kauno švara“ pasiūlyta kaina Pirkime yra neįprastai maža VPĮ 57 straipsnio 1 dalies prasme, ir privalėjo vertinti šios kainos pagrįstumą; taip pat atsakovė privalėjo vertinti ir spręsti, kad trečiojo asmens neįprastai maža kaina pasiūlyta dėl to, kad trečiasis asmuo yra gavęs neteisėtą valstybės pagalbą (VPĮ 57 straipsnio 4 dalis); taip pat, ieškovės teigimu, tai, kad trečiasis asmuo yra Kauno miesto savivaldybės vidaus subjektas VPĮ 10 straipsnio prasme ir su ja yra sudaręs vidaus sandorį dėl komunalinių atliekų tvarkymo Kauno mieste, tokio vidaus sandorio turėjimas reiškia, kad Kauno miesto savivaldybė finansuoja trečiojo asmens veiklą, kas laikytina trečiojo asmens neteisėtai gaunama valstybės pagalba, leidžianti trečiajam asmeniui teikti pasiūlymus atliekų surinkimo paslaugų viešuosiuose pirkimuose prisiimant tokių paslaugų teikimo nuostolius, t. y. užsiimant kryžminiu subsidijavimu.
32. Atsakovės vertinimu, nagrinėjamu atveju nesusiklostė VPĮ 57 straipsnio 1 dalyje nustatyta neįprastai mažos kainos prezumpcija, todėl atsakovė turėjo ne pareigą, o diskrecijos teisę kreiptis dėl mažos kainos pagrindimo VPĮ 57 straipsnio prasme; atsakovė įsitikino trečiojo asmens pajėgumais vykdyti Pirkimo sutartį, todėl tai sudaro atskirą pagrindą atmesti abejones dėl būtinybės kreiptis dėl mažos kainos pagrindimo; atsakovė neprivalo įvertinti tiekėjų pasiūlytų kainų pagrįstumą visa apimtimi, tame tarpe ir, ar nėra gauta neteisėta valstybės parama, kt.
33. VPĮ 57 straipsnio 1 dalyje numatyta, kad pasiūlyme nurodyta prekių, paslaugų ar darbų kaina arba sąnaudos visais atvejais turi būti laikomos neįprastai mažomis, jeigu jos yra 30 ir daugiau procentų mažesnės už visų tiekėjų, kurių pasiūlymai neatmesti dėl kitų priežasčių ir kurių pasiūlyta kaina neviršija pirkimui skirtų lėšų, nustatytų ir užfiksuotų perkančiosios organizacijos rengiamuose dokumentuose prieš pradedant pirkimo procedūrą, pasiūlytų kainų arba sąnaudų aritmetinį vidurkį. Pagal kasacinio teismo praktiką, tuo atveju, kai yra nustatytos sąlygos taikyti VPĮ 57 straipsnio 1 dalyje įtvirtintą prezumpciją, perkančioji organizacija turi pareigą prašyti tiekėjo pagrįsti neįprastai mažą pasiūlymo kainą; kai VPĮ 57 straipsnio 1 dalyje įtvirtintos prezumpcijos sąlygos yra nenustatytos, perkančioji organizacija, atsižvelgdama į pirkimo dokumentų turinį, pirkimo objekto rinkos kainą ir kitas konkrečiu atveju reikšmingas aplinkybes, turi ne pareigą, o diskreciją prašyti tiekėjo pagrįsti neįprastai mažą kainą; kadangi VPĮ reguliavimas nenustato perkančiajai organizacijai pareigos prašyti pagrįsti atskirus tiekėjo pirkime pasiūlytus įkainius fiksuotos kainodaros pirkimo sutarčių atveju, konstatuotina, kad tiekėjo pasiūlytų atskirų įkainių įvertinimas neįprastai mažos kainos aspektu priskirtinas perkančiosios organizacijos diskrecijai (Lietuvos Aukščiausiojo Teismo 2023 m. sausio 5 d. nutartis c. b. Nr. e3K-3-50-378/2023); taip pat pažymėta, kad atsižvelgiant į teismų nustatytas faktines aplinkybes bei išplėtotą kasacinio teismo praktiką, sutiktina su teismų vertinimu, kad nagrinėjamu atveju atsakovė, nenustačiusi VPĮ 57 straipsnio 1 dalyje įtvirtintos prezumpcijos taikymo sąlygų, neturėjo pareigos kreiptis į trečiąjį asmenį dėl neįprastai mažos kainos pagrindimo; kaip minėta, neįprastai mažos kainos institutu yra siekiama užkirsti kelią galimai netinkamam pirkimo sutarties vykdymui dėl pasiūlytos neadekvačios (pernelyg mažos) pirkimo sutarties kainos, tačiau vien tai, kad tam tikri tiekėjo siūlomi įkainiai neatitinka rinkos kainų ar yra simboliniai, savaime nekelia grėsmės tinkamam pirkimo sutarties vykdymui, jeigu bendra pasiūlymo kaina neturi neįprastai mažos kainų požymių; fiksuoto įkainio kainodaros sutarčių atveju, atsižvelgdami į pirkimo dokumentus ir kitas objektyvias aplinkybes, tiekėjai, skirstydami verslo riziką, gali siūlyti žemesnius nei rinkos kaina ar simbolinius įkainius, o perkančioji organizacija, atsižvelgdama į konkrečias faktines aplinkybes, siekdama racionaliai panaudoti viešąsias lėšas, turi diskreciją pagrįsti atskirus rinkos kainų neatitinkančius ar simbolinius įkainius, jei įžvelgia grėsmę tinkamam pirkimo sutarties vykdymui; be to, nutartyje konstatuota, kad trečiojo asmens (pirkimą laimėjusio tiekėjo) pasiūlyta kaina buvo tik 10 proc. mažesnė ne pasiūlytų kainų aritmetinis vidurkis, todėl pirkimo laimėtojo pasiūlyta kaina neatitiko VPĮ 57 straipsnio 1 dalyje įtvirtintos neįprastai mažos kainos prezumpcijos ir perkančioji organizacija neturėjo pareigos kreiptis į pirkimo laimėtoją dėl neįprastai mažos kainos pagrindimo.
34. Gi, kaip nustatyta, pasiūlytų kainų vidurkis – 3214760,94 Eur, ir pasiūlytos kainos skirtumas nuo kainų vidurkio – UAB ,,Kauno švara“ (-7,85 proc.), UAB ,,Ekonovus“ (-2,06 proc.) ir UAB ,,Ecoservice“ (+9,92 proc.), kas būtent akivaizdžiai patvirtina, kad trečiojo asmens pasiūlymo kaina neatitinka VPĮ 57 straipsnio 1 dalyje nustatytų neįprastai mažos kainos prezumpcijos sąlygų, dėl ko atsakovė neturėjo pareigos prašyti trečiojo asmens pagrįsti kainos ir atitinkamai nebuvo jokio teisinio pagrindo kreiptis dėl kainos pagrindimo.
35. Taip pat, teismo vertinimu, nepagrįstos ieškovės nurodytos aplinkybės, jog savo steigėjai UAB ,,Kauno švara“ nurodžius 7,5 karto didesnius metinius tokio pat paslaugų kiekio kaštus negu perkančiosios organizacijos pirkime, atitinkamai egzistuoja visos sąlygos įtarti, jog iš tiesų vidaus sandorio pagrindu yra subsidijuojama UAB ,,Kauno švara“ veikla, t. y. šis tiekėjas gauna papildomą naudą iš vidaus sandorio, kurią panaudoja komercinėje veikloje, nes visų pirma, kaip matyti iš bylos medžiagos, atsakovė 2024 m. gegužės 7 d. raštu Nr. A39-551/24(3.10.15E-VPS) kreipėsi į Konkurencijos tarybą, kuri atsakydama nurodė, kad ji neturi pakankamai informacijos, jog įvertintų ir galėtų pateikti nuomonę, ar dalyvės įvardytu atveju valstybės pagalba tikrai buvo suteikta, bei atkreiptas dėmesys, jog konstatuoti valstybės pagalbos buvimą ar nebuvimą gali tik teismai / Europos Komisija; antra, tokiu atveju atsakovė pagrįstai sprendė, jog šiuo nagrinėjamu atveju nėra priimtas joks kompetentingos institucijos sprendimas, kuriuo būtų galima konstatuoti trečiajam asmeniui gavus neteisėtą valstybės pagalbą; ir galiausiai, kaip pagrįstai nurodo atsakovė, ji nėra kompetentinga vertinti, ar trečiojo asmens gautos pajamos gali būti kvalifikuojamos kaip neteisėta valstybės pagalba, dėl kurios perkančioji organizacija, vadovaudamasi VPĮ 57 straipsnio 4 dalimi, turėtų atmesti trečiojo asmens pasiūlymą. Kiti ieškovės nurodyti argumentai, t. y. jog trečiasis asmuo iki šiol nėra teikęs paslaugų Vilniaus miesto teritorijoje, ir iki šiol nevykdęs veiklos Vilniaus mieste, tikėtina, neturi reikiamos infrastruktūros paslaugų teikimui, įskaitant bet neapsiribojant, bazės, kurioje būtų laikomos šiukšliavežės, reikiamos didelės vertės infrastruktūros privalomiems dezinfekavimo darbams vykdyti, ir nėra žinoma, ar trečiasis asmuo yra pajėgus užtikrinti apie 9000 vnt. specialiai pažymėtų konteinerių, būtinų paslaugoms teikti, pastatymą – nėra laikytini aktualiais sprendžiant klausimą dėl ieškovės nurodomos trečiojo asmens neįprastai mažos kainos pasiūlymo ar dėl trečiojo asmens pajėgumų vykdyti Pirkimo sutartį. Visų pirma, iš byloje pateiktų duomenų matyti, kad trečiasis asmuo vykdo veiklą atliekų vežimo srityje, įskaitant veiklą skirtinguose Lietuvos regionuose (Kauno miesto, Kauno, Birštono ir Alytaus rajonų savivaldybėse), ir anksčiausiai sudaryta viešojo pirkimo sutartis buvo 2021 m., kas būtent atsakovei pagrįstai leido spręsti dėl trečiojo asmens turimos patirties teikti paslaugas ne tik Kauno miesto savivaldybės teritorijoje, tačiau ir kituose regionuose; antra, iš pateiktų duomenų matyti, kad atsakovė įsitikino, jog trečiasis asmuo turi 632 apdraustus darbuotojus, 226 registruotas transporto priemones, o 2023 m. pardavimų pajamos viršijo 36 mln. Eur, kas būtent leidžia laikyti, jog trečiojo asmens techninės ir finansinės galimybės neišsiskiria iš kitų, nurodytoje srityje veikiančių paslaugų teikėjų techninių ir finansinių galimybių, kai nustatyta, jog ieškovė turi 693 darbuotojus ir 216 transporto priemonių, bei veikia ne tik Vilniaus miesto geografinėje rinkoje, bet ir kitose vietovės (Panevėžio, Jonavos, kt.); ir trečia, kaip matyti iš Pirkimo sutarties specialiųjų sąlygų 1.4 punkto dėl panašių aplinkybių, paslaugų teikėjui gali būti reikalingas papildomas terminas pasiruošti paslaugų teikimui, yra numatytas 4 mėnesių terminas, kurio metu Pirkimą laimėjęs tiekėjas turi laiko ir gali pritaikyti savo turimus išteklius, infrastruktūrą bei tinkamai pasiruošti paslaugų teikimui.
36. Taigi, šiuo atveju visiškai sutiktina su atsakovės teiginiais, jog ji neturėjo objektyvaus faktinio ir / ar teisinio pagrindo laikyti trečiojo asmens UAB ,,Kauno švara“ pasiūlytą kainą neįprastai maža, dėl ko nekilo ir pareiga nustatyti priežastinio ryšio tarp, viena vertus, neįprastai mažos kainos ar sąnaudų pasiūlymo, nes nesusiklostė neįprastai mažos kainos prezumpcija; tuo labiau, atsakovei atlikus visus nuo jos valios priklausančius veiksmus, t. y., kaip minėta, kreipusis į kompetentingą instituciją – Konkurencijos tarybą, kuri būtent ir patvirtino, jog šiuo metu nėra jokių duomenų apie trečiojo asmens gavimą bet kokia forma valstybės pagalbos. Galiausiai ir vien gauta valstybės pagalba dar nereiškia, kad ją gavęs tiekėjas turi būti šalinamas iš viešųjų pirkimų, jeigu tokia gauta ir naudojama teisėtai, tiekėjas turi teisę dalyvauti viešuosiuose pirkimuose ir grįsti savo pasiūlytos neįprastai mažos kainos pagrįstumą, ką numato ir VPĮ 57 straipsnio 2 dalies reglamentavimas bei Europos Sąjungos Teismo išaiškinimai (2000 m. gruodžio 7 d. sprendimas byloje ARGE, Nr. C-94/99, 2009 m. gruodžio 23 d. sprendimas byloje CoNISMa, Nr. C-305/08).
37. Svarbu ir tai, kad vien vidaus sandorio sudarymas ar vidaus sandorį sudariusio tiekėjo dalyvavimas kitų perkančiųjų organizacijų vykdomuose viešuosiuose pirkimuose ir konkuravimas su kitais tiekėjais niekaip nepažeidžia konkurencijos reikalavimų, kas būtent yra kasacinio teismo išaiškinta ieškovei ginčijant trečiojo asmens teisę dalyvauti viešuosiuose pirkimuose inicijuotoje civilinėje byloje Nr. e3K-3-312-969/2023, jog iš tikrųjų įmonė nebūtinai praranda veiksmų laisvę vien dėl to, kad su ja susijusius sprendimus kontroliuoja vienas ar daugiau savivaldos vienetų, jei ji dar gali dalį savo ūkinės veiklos vykdyti su kitais ūkio subjektais; be to, byloje pateikti duomenys, kad 2018 m. vidaus sandoris nebegalioja nuo 2023 m. gruodžio 28 d. (16 punktas), todėl ir tokiu atveju nėra pagrindo spręsti klausimą dėl (ne)teisėtos valstybės pagalbos / jos naudojimo kainų dempingavimui viešuosiuose pirkimuose, o dėl galiojančio 2023 m. gruodžio 28 d. trečiojo asmens ir Kauno miesto savivaldybės sudaryto vidaus sandorio dėl analogiškų paslaugų nepasisakoma. Iš byloje pateiktų duomenų matyti, kad šis 2018 m. vidaus sandoris nėra sutartis dėl kokio nors finansavimo ar dotacijų teikimų, o būtent yra sutartis dėl atlygintino paslaugų teikimo, ir pagal sutarties nuostatas trečiasis asmuo už teikiamas paslaugas atlygį gauna iš atliekų turėtojų rinkdamas įmokas, kurios negali viršyti Kauno miesto savivaldybės tarybos nustatytos paslaugos pastoviosios ir kintamos dalies įmokos. Gi, vadovaujantis 2018 m. vidaus sandorio 8 punktu, taryba nustato tokias įmokas kurios padengtų paslaugų išlaidas, ir tokia nuostata perkelia Vietinės rinkliavos ar kitos įmokos už komunalinių atliekų surinkimą iš atliekų turėtojų ir atliekų tvarkymą taisyklių, patvirtintų Vyriausybės 2013 m. liepos 24 d. nutarimu Nr. 711, reikalavimus, tame tarpe pagal taisyklių 17 p. numatant, kad įmokos pastovioji dedamoji nustatoma tokia, kad būtų padengtos taisyklių 10.1 papunktyje nurodytos pastoviosios sąnaudos, ir pagal taisyklių 23 p. numatant, kad įmokos kintamoji dedamoji nustatoma tokia, kad būtų padengtos taisyklių 10.2 papunktyje nurodytos kintamosios sąnaudos; vadovaujantis nurodytais reikalavimais, Kauno miesto savivaldybės taryba tvirtina atliekų surinkimo ir vežimo įkainius, kurie užtikrintų patiriamų paslaugų teikimo sąnaudų padengimą. Taigi, iš šių duomenų matyti, kad tokie 2018 m. vidaus sandorio ir įmokos nustatymo taisyklių reikalavimai užtikrina, jog pagal 2018 m. vidaus sandorį trečiajam asmeniui būtų mokamas pagal objektyviai ir skaidriai iš anksto nustatytas taisykles apskaičiuotas atlygis, dengiantis pagal vidaus sandorį teikiamų paslaugų teikimo sąnaudas, kas reiškia, jog už vidaus sandoriu teikimas paslaugas vidaus subjekto gaunamas atlygis, kuris tik padengia būtinas pagal vidaus sandorį teikiamos paslaugos teikimo išlaidas, nesudaro valstybės pagalbos. Tokiu būdu, esant pagal teisės aktų reikalavimus nustatytai vidaus sandorio kainodarai, atitinkančiai ir viešųjų pirkimų sutartims taikomą kainodarą (Viešųjų pirkimų tarnybos direktoriaus 2017 m. birželio 28 d. įsakymu Nr. 1S-95 patvirtintos Kainodaros taisyklių nustatymo metodikos 10.6, 28-31 p.), nėra pagrindo laikyti valstybės pagalbos suteikimo trečiajam asmeniui požymiu ar tuo labiau kryžminiu subsidijavimui.
38. Atsižvelgiant į išdėstytas aplinkybes, laikytina, kad atsakovė neturėjo pagrindo spręsti klausimą dėl valstybės pagalbos buvimo ir kreiptis į trečiąjį asmenį dėl jos suteikimo teisėtumo, be to, ieškovė neįrodė, kad trečiajam asmeniui 2018 m. vidaus sandoriu ar kitomis priemonėmis būtų suteikta valstybės pagalba ir kad ji buvo panaudota neteisėtai, bei taip pat neįrodyta, kad tokia valstybės pagalba būtų neteisėtai panaudota kryžminiam subsidijavimui teikiant pasiūlymą ginčo pirkimui ir siūlant jo kainą, dėl ko ieškinys yra atmetamas (CPK 178 straipsnis).
39. Atmetus ieškinį, iš ieškovės trečiojo asmens UAB ,,Kauno švara“ naudai priteistinos 8499,65 Eur patirtos bylinėjimosi išlaidos atstovo pagalbai.
40. Kadangi bylinėjimosi išlaidos, susijusios su procesinių dokumentų įteikimu, neviršija 8 Eur dydžio, jų atlyginimo klausimas nespręstinas.
Rezoliucinė dalis
Vadovaudamasis Lietuvos Respublikos civilinio proceso kodekso 150, 259, 260, 263-268, 270 straipsniais, teismas
nusprendė:
Ieškinį atmesti.
Priteisti iš ieškovės uždarosios akcinės bendrovės ,,Ekonovus“ trečiajam asmeniui uždarajai akcinei bendrovei ,,Kauno švara“ 8499,65 Eur bylinėjimosi išlaidų, susijusių su atstovo pagalba.
Sprendimas per 14 dienų nuo jo priėmimo dienos gali būti skundžiamas apeliaciniu skundu Lietuvos apeliaciniam teismui per sprendimą priėmusį Vilniaus apygardos teismą.