- Teismas
- Vilniaus apygardos administracinis teismas
- Dokumentas
- Sprendimas
- Data
- 2021-12-08
- Bylos Nr.
- eI3-1784-541/2021
- Teisminio proceso Nr.
- 3-61-3-00065-2021-9
- Bylos rūšis
- administracinė byla
- Instancija
- I-a instancija
- Rezultatas
- Skundas (prašymas) atmestas
- Teisėjai
- Jolanta Vėgelienė (pirm.), Ina Kirkutienė, Jūratė Gaidytė-Lavrinovič
- Pareiškėjas
- Klaipėdos miesto savivaldybės administracija
- Atsakovas
- Centrinė projektų valdymo agentūra
Vilniaus apygardos administracinio teismo teisėjų kolegija, susidedanti iš teisėjų Jūratės Gaidytės-Lavrinovič, Inos Kirkutienės, Jolantos Vėgelienės (kolegijos pirmininkė ir pranešėja),
viešame teismo posėdyje rašytinio proceso tvarka išnagrinėjo administracinę bylą pagal pareiškėjos Klaipėdos miesto savivaldybės administracijos skundą atsakovei viešajai įstaigai Centrinei projektų valdymo agentūrai dėl sprendimo dalies panaikinimo.
Aprašomoji dalis
Teismas nustatė:
Šalies argumentai
Pareiškėja Klaipėdos miesto savivaldybės administracija (toliau – pareiškėja) kreipėsi į Vilniaus apygardos administracinį teismą su skundu, prašydama panaikinti viešosios įstaigos Centrinės projektų valdymo agentūros (toliau – ir Agentūra, atsakovė) 2020 m. gruodžio 7 d. sprendimo „Dėl pažeidimo“ Nr. IT03 dalį dėl nustatyto pažeidimo pastabos Nr. 1 „dėl Pirkimo Sutartyje apibrėžto darbų atlikimo termino“ ir Sprendimą dėl grąžintinų lėšų – 43 710, 51 Eur.
Pareiškėja skunde nurodo, kad, įgyvendindama projektą Nr. 07.1.1-CPVA-R-305-31-0005 „Klaipėdos miesto savivaldybės viešosios bibliotekos ,,Kauno atžalyno“ filialas – naujos galimybės mažiems ir dideliems“ (toliau – ir Projektas), 2018 m. balandžio 11 d. Centrinėje viešųjų pirkimų informacinėje sistemoje paskelbė supaprastintą pirkimą (atviro konkurso būdu) „Klaipėdos miesto savivaldybės viešosios bibliotekos pastato „Kauno atžalyno“ filialo, adresu Kauno g. 49, Klaipėda, statybos darbai“, pirkimo Nr. 376005 (toliau – ir Pirkimas). Projekto vykdytojas su Pirkime laimėjusiu tiekėju (toliau – ir Rangovas) 2018 m. rugsėjo 7 d. pasirašė pirkimo sutartį Nr. J9-1890 (toliau – ir Sutartis). Pirminė Sutarties vertė ir Sutarties vertė, tenkanti Projektui, – 1 545 000, 00 Eur su PVM, papildomo susitarimo vertė – 45 258,67 Eur su PVM. Galutinė Sutarties vertė, tenkanti Projektui, – 1 583 713,81 Eur su PVM.
Teigia, kad Agentūra 2020 m. spalio 6 d. raštu Nr. 2020/2-7039 informavo pareiškėją apie įtariamą pažeidimą Nr. IT03 ir pradėtą pažeidimo tyrimą. Pareiškėja 2020 m. spalio 16 d. raštu Nr. (4.83E)-R2-2816 pateikė paaiškinimus.
Nurodo, kad atlikus pažeidimo tyrimą buvo priimtas Agentūros 2020 m. gruodžio 7 d. sprendimas Nr. IT03, kuriuo konstatuota, kad Projekto vykdytojas, netaikydamas Sutarties 8.2 punkte nustatytų prievolių užtikrinimo priemonių, t. y. neskaičiuodamas delspinigių, faktiniais veiksmais pakeisdamas Sutarties 4.1 ir Papildomame susitarime nustatytą esminę sąlygą – pratęsdamas Sutarties darbų atlikimo terminą, pažeidė Viešųjų pirkimų įstatymo (toliau – ir Įstatymas) 89 straipsnio 1 dalies 5 punkto ir 4 dalies 1, 2 punkto nuostatas ir 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintus skaidrumo ir lygiateisiškumo principus. Kitoje pažeidimo tyrimo dalyje dėl pastabos Nr. 2 dėl apmokėjimo už faktiškai neatliktus darbus pažeidimas nebuvo nustatytas. Atsižvelgiant į nustatytą pažeidimą dėl pastabos Nr. 1, apskaičiuota netinkamų finansuoti išlaidų suma sudaro 43 710 51 Eur, nuspręsta susigrąžinti sumokėtų lėšų dalį.
Pareiškėjos nuomone, ginčijamo sprendimo dalis ir Sprendimas dėl grąžintinų lėšų yra neteisėti ir nepagrįsti.
Mano, kad norint taikyti sutartinę civilinę atsakomybę už pagrindinės prievolės neįvykdymą ar netinkamą įvykdymą turi būti nustatytos visos civilinės atsakomybės sąlygos, t. y. neteisėti veiksmai, priežastinis ryšys, kaltė. Civilinė atsakomybė netaikoma, taip pat asmuo gali būti visiškai ar iš dalies atleistas nuo civilinės atsakomybės šiais pagrindais: dėl nenugalimos jėgos, valstybės veiksmų, trečiojo asmens veiksmų, nukentėjusio asmens veiksmų, būtinojo reikalingumo, būtinosios ginties, savigynos.
Akcentuoja, kad Agentūrai teiktame paaiškinime pažymėjo, kad Projekto vykdytojas 2019 m. spalio 1 d. pasirašė Papildomą susitarimą Nr. J9-2540 (toliau – ir Papildomas susitarimas) su Rangovu prie 2018 m. rugsėjo 7 d. Rangos sutarties Nr. J9-1890. Pratęsus darbų atlikimo terminą iki 2019 m. gruodžio 7 d., Rangovas pateikė Sutarties įvykdymo užtikrinimo ir draudimo dokumentus. Atkreipia dėmesį, kad pasirašytu Papildomu susitarimu darbų atlikimo terminas buvo pratęstas bendrai visiems sutartyje numatytiems darbams, neišskiriant konkrečios darbų grupės, todėl Rangovas turėjo galimybę atitinkamai koreguoti pagal sutartį planuojamų atlikti darbų eiliškumą. Atliekant rangos darbus ir nužymėjus aikštelę rugpjūčio mėnesį paaiškėjo, kad yra keli medžiai, kurie visgi trukdo aikštelės įrengimo darbams (0 projekto laidoje palikti kaip saugotini). Klaipėdos miesto savivaldybės administracijos Statybos ir infrastruktūros skyrius 2020 m. rugpjūčio 20 d. pateikė Aplinkosaugos skyriui prašymą Nr. VS-4183 išduoti medžių kirtimo leidimą. Aplinkosaugos skyrius 2020 m. rugpjūčio 22 d. išdavė leidimą kirsti medžius. Kol buvo parengta darbo projekto korektūra, surasti subrangovai medžiams šalinti ir kelmams rauti (tinklų apsaugos zonose tai ypač sudėtinga), aikštelės pagrindų įrengimas nusikėlė. Dėl nepalankių oro sąlygų asfalto viršutinės ir apatinės dangos įrengimo darbai buvo atlikti 2020 m. balandžio 23 d.
Pabrėžia, kad žiemą nuo gruodžio 1 d. iki kovo 15 d. asfalto gamybos įmonės negamina asfalto mišinio, todėl kelių, gatvių ir kitų statinių su asfalto danga įrengimui tuo laikotarpiu taikoma technologinė pertrauka. Stovėjimo aikštelės pagrindai buvo įrengti iki statybos užbaigimo procedūrų pradžios, o asfaltavimo darbai atlikti po technologinės pertraukos. Projekto vykdytojo sudaryta komisija bei valstybinė komisija, įvertinusi, kad asfaltavimo plotas yra labai mažas, leido Rangovui asfaltavimo darbus atlikti po technologinės pertraukos. 2019 m. lapkričio 29 d. į objektą atvežti betoniniai suoliukai, dviračių stovai, šiukšlių dėžės. 2019 m. gruodžio 7 d. sumontuoti suoliukai ir dviračių stovai, pastatytos šiukšlių dėžės. 2019 m. gruodžio 6 d. komisija, sudaryta iš Klaipėdos miesto savivaldybės administracijos specialistų, įrašė pastabą, kadangi šie įrenginiai nebuvo sumontuoti. 2019 m. gruodžio 9–12 d. buvo sumontuota knygų grąžinimo sistema, įdiegtos programos, duomenų bazė įkelta naudojant Rangovo internetą. Mokymai vyko vėliau, nes sistema yra jautri IP adreso pasikeitimui. Kadangi biblioteka nebuvo atnaujinusi interneto paslaugų teikimo sutarties, kol biblioteka dar neveikia, todėl naudotojo pageidavimu bendru sutarimu mokymai buvo vykdomi prieš atidarant biblioteką.
Akcentuoja, kad Projekto vykdytojas Rangovui skaičiuoti delspinigių šiuo atveju negalėjo, nes darbų atlikimas užtruko ne nuo Rangovo priklausančių aplinkybių.
Atsiliepimas
Atsakovė VšĮ Centrinė projektų valdymo agentūra remdamasi atsiliepimo argumentais prašo pareiškėjos skundą atmesti.
Šalies argumentai
Pabrėžia, kad pareiškėja skunde nurodo abstrakčias aplinkybes, nesusiedama jų su konkrečiomis nagrinėjamo Pirkimo aplinkybėmis, t. y. nepalankias oro sąlygas bei teisinį pagrindą, dėl kurio asfaltavimo darbai šaltuoju metų laiku negali būti atliekami, tačiau vien tik šių aplinkybių nurodymas neįrodo ir nepagrindžia Sutarties termino pratęsimo teisėtumo. Pareiškėja nei nagrinėjant įtarimą apie pažeidimą, nei teikdama skundą nepateikė įrodymų, kodėl asfaltavimo darbai negalėjo būti vykdomi Sutarties galiojimo laikotarpiu, t. y. nuo 2018 m. rugsėjo 11 d. iki 2019 m. gruodžio 7 d., o vien tik abstraktūs teiginiai kaip medžių buvimas, kurie neišaugo netikėtai, ir metų laikas – žiema, kuri taip pat neatėjo staiga ir netikėtai, nepagrindžia Sutarties įgyvendinimo termino pratęsimo teisėtumo.
Pažymi, kad pareiškėja nepagrindžia, kodėl Rangovas, pasirašęs Sutartį, negalėjo šių darbų atlikimo susiplanuoti ir atlikti tinkamai, įvertinęs šių darbų atlikimui keliamus privalomus reikalavimus. Taip pat nepagrindžia, kodėl aikštelė negalėjo būti pažymėta ir asfaltavimo darbai pradėti ne Sutarties įgyvendinimo pabaigoje, o Sutarties pradžioje, vertinant pakankamai ilgą, t. y. 15 mėnesių (12 + 3), Sutarties įgyvendinimo terminą. Taip pat įvertinus Papildomu susitarimu nupirktus papildomus darbus (lubų dažymo darbai, pakabinamų lubų iš lentjuosčių įrengimo darbai, skaičių dažymo laiptinėse darbai, šviečianti pastato iškaba, informacinė lenta prie įėjimo, elektrotechnikos darbai (papildomų šviestuvų ir kištukinių lizdų montavimo darbai)), nustatyta, kad papildomai įsigyti darbai nėra susiję su aikštelės asfaltavimo darbais, todėl netrukdė tinkamai ir laiku atlikti aikštelės asfaltavimo darbus.
Akcentuoja, kad Rangovas, kaip statybų srities profesionalas, turėjo rūpestingai susiplanuoti aikštelės asfaltavimo darbų atlikimo laiką ir nuo 2018 m. rugsėjo 11 d. iki 2019 m. gruodžio 7 d., vadovaudamasis Sutarties nuostatomis ir teisės aktų reikalavimais, atlikti šiuos darbus.
Nurodo, kad atsižvelgiant į tai, kad aikštelės asfaltavimo darbai buvo baigti 2020 m. balandžio 23 d., vadovaujantis Sutarties 8.2 punktu, nuo 2019 m. gruodžio 8 d. iki 2020 m. balandžio 23 d. (138 d.) turėjo būti skaičiuojami 0,02 proc. delspinigiai nuo Sutarties vertės (1 545 000 00 Eur) už kiekvieną pavėluotą dieną, t. y. 1 545 000 00 Eur x 0,02 proc. x 138 k. d. = 42 642 00 Eur delspinigių.
Aiškina, kad Rangovas, praleidęs prievolės įvykdymo terminą, turėjo mokėti už termino praleidimą Sutartyje apibrėžtus delspinigius, kurie laikomi minimaliais pareiškėjo nuostoliais. Dėl termino praleidimo minimalūs kreditoriaus nuostoliai yra preziumuojami, t. y. iš anksto laikomi padarytais, o jų dydis nustatomas remiantis Sutartimi.
Atsiliepimas
Atsakovės teigimu, nagrinėjamo Pirkimo atveju nustatyta, kad Sutarties terminų modifikavimas Rangovo naudai ir netesybų netaikymo galimybė nebuvo iš anksto suformuluota Pirkimo dokumentuose ir Sutartyje, o toks pakeitimas netenkina Įstatymo 89 straipsnio 1 dalies 1–4 punktuose nustatytų sąlygų bei nėra tenkinamos Įstatymo 89 straipsnio 2 dalyje nustatytos sąlygos. Sprendimas leisti Rangovui vykdyti Sutartį ilgesniais terminais, nei nustatyta Sutarties 4.1 punkte ir Papildomame susitarime, netaikant netesybų, galėjo turėti įtakos tinkamai nustatyti laimėtoją, kadangi sąlygą apie galimybę Sutartį vykdyti ilgesniais terminais įtraukus į pradinį pirkimą, pirkimas būtų sudominęs daugiau tiekėjų, kurie įvertinę Pirkimo sąlygose nustatytus terminus nusprendė pirkime nedalyvauti.
Motyvuojamoji dalis
Teismas konstatuoja:
Nagrinėjamoje byloje ginčas kilo dėl Agentūros 2020 m. gruodžio 7 d. sprendimo Nr. IT03 dalies dėl nustatyto pažeidimo pastabos Nr. 1 „dėl Pirkimo Sutartyje apibrėžto darbų atlikimo termino“ ir Sprendimo dėl 43 710,51 Eur grąžintinų lėšų teisėtumo ir pagrįstumo.
Teismas, remdamasis byloje esančia rašytine medžiaga, nustatė, kad pareiškėja, įgyvendindama projektą „Klaipėdos miesto savivaldybės viešosios bibliotekos ,,Kauno atžalyno“ filialas – naujos galimybės mažiems ir dideliems“, projekto Nr. 07.1.1-CPVA-R-305-31-0005, 2018 m. balandžio 11 d. Centrinėje viešųjų pirkimų informacinėje sistemoje paskelbė supaprastintą (atviro konkurso būdu) pirkimą „Klaipėdos miesto savivaldybės viešosios bibliotekos pastato „Kauno atžalyno“ filialo, adresu Kauno g. 49, Klaipėda, statybos darbai“, pirkimo Nr. 376005.
Pareiškėja su Pirkimą laimėjusia tiekėja UAB „Statmax“ 2018 m. rugsėjo 7 d. sudarė Pirkimo sutartį Nr. J9-1890. Pirminė Sutarties vertė ir Sutarties vertė, tenkanti Projektui, – 1 545 000,00 Eur su PVM, papildomo susitarimo vertė – 45 258 67 Eur su PVM. Galutinė Sutarties vertė, tenkanti Projektui, – 1 583 713,81 Eur su PVM.
Agentūros, kaip įgyvendinančios institucijos funkcijos, yra nustatytos „Atsakomybės ir funkcijų pasiskirstymo tarp institucijų, įgyvendinant 2014-2020 metų Europos Sąjungos fondų investicijų veiksmų programą, taisyklėse“, priimtose Lietuvos Respublikos vyriausybės 2014 m. birželio 4 d. nutarimu Nr. 528 (toliau – ir Taisyklės) bei Projektų administravimo ir finansavimo taisyklėse, patvirtintose Lietuvos Respublikos finansų ministro 2014 m. spalio 8 d. įsakymu Nr. 1K-316 (toliau – ir PAFT). Taisyklių ketvirtajame skirsnyje nustatytos įgyvendinančiosios institucijos funkcijos, tarp kurių: 9.3 punktas įsitikina, kad pagal projekto sutartį finansuojami darbai yra atlikti, prekės įsigytos ir paslaugos suteiktos, projekto sutartyje nustatyti projekto stebėsenos rodikliai pasiekti ir kad projektų vykdytojų deklaruotos su projektų įgyvendinimu susijusios išlaidos buvo padarytos ir nepažeidžia ES ir Lietuvos Respublikos teisės aktų nuostatų, ir patvirtina tai, 9.3.1 punktas tikrina projektų vykdytojų teikiamus mokėjimo prašymus. nustato mokėjimo prašymuose nurodytų išlaidų tinkamumą finansuoti ir deklaruoti Europos Komisijai; 9.3.4 punktas atlieka projektų patikras vietose teisės aktų nustatyta tvarka; atlieka projektų vykdytojų vykdomų pirkimų pagal projektą priežiūrą teisės aktų, reglamentuojančių veiksmų programos administravimą ir finansavimą, nustatyta tvarka; 9.3.5 punktas atlieka projektų vykdytojų vykdomų pirkimų pagal projektą priežiūrą, teisės aktų, reglamentuojančių veiksmų programos administravimą ir finansavimą, nustatyta tvarka, 9.3.7 punktas atlieka įtariamų pažeidimų tyrimus, nustato pažeidimus. Teisės aktų nustatyta tvarka priima sprendimų dėl tolesnių veiksmų, susijusių su nustatytu pažeidimu, ir praneša apie pažeidimus atitinkamoms institucijoms ir projekto vykdytojui ir atlieka kitas funkcijas.
Centrinės projektų valdymo agentūra, atlikusi Pirkimo dokumentų vertinimą, įtarė, kad pareiškėja, netaikydama Sutarties 8.2 punkte nustatytų prievolių užtikrinimo priemonių, galimai pažeidė Įstatymo 89 straipsnio 1 dalies 5 punkto ir 4 dalies 1, 2 punktų nuostatas ir 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintus skaidrumo ir lygiateisiškumo principus, todėl Projekte buvo užregistruotas įtarimas apie pažeidimą Nr. IT03 bei pradėtas pažeidimo tyrimas.
Centrinės projektų valdymo agentūra, atlikusi pažeidimo tyrimą ir įvertinusi Pirkimo dokumentus, paklausimus, atsakymus ir susirašinėjimą, pareiškėjos paaiškinimus, priėmė Sprendimą, kad pareiškėja, pakeitusi esmines Sutarties sąlygas (faktiniais veiksmais nepagrįstai pratęsdama Sutarties darbų atlikimo terminą, todėl už vėluojamus atlikti darbus netaikydama Sutartyje nustatytų prievolių užtikrinimo priemonių, t. y. neskaičiuodama delspinigių), pažeidė Įstatymo 89 straipsnio 1 dalies 5 punkto ir 4 dalies 1, 2 punktų nuostatas ir 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintus skaidrumo ir lygiateisiškumo principus.
Viešųjų pirkimų tvarką, šių pirkimų subjektų teises, pareigas ir atsakomybę, viešųjų pirkimų kontrolės ir ginčų sprendimo tvarką reglamentuoja Viešųjų pirkimų įstatymas (ginčui aktuali redakcija), šio įstatymo 17 straipsnio 1 dalyje nustatyta perkančiosios organizacijos pareiga užtikrinti, jog atliekant pirkimo procedūras ir nustatant laimėtoją būtų laikomasi lygiateisiškumo, nediskriminavimo, abipusio pripažinimo, proporcingumo ir skaidrumo principų; būtų pasiekti tokių pirkimų tikslai, nustatyti šio straipsnio 2 dalyje. Pažymėtina, kad Įstatyme ir kituose teisės aktuose yra nustatyti reikalavimai tiek perkančiajai organizacijai, tiek ir tiekėjams tam, kad šiomis procedūromis būtų įgyvendinti viešųjų pirkimų tikslai. Taigi, siekdamos nepažeisti iš Įstatymo išplaukiančių imperatyvų, perkančiosios organizacijos, laikydamosi Įstatymo ir kitų teisės aktų nuostatų, privalo nustatyti pirkimo sąlygas taip, kad šiomis būtų neperžengtos joms įstatymo suteiktos diskrecijos ribos, nepagrįstai nebūtų suvaržytos tiekėjų, iš tiesų galinčių tinkamai įvykdyti viešojo pirkimo sutartį, teisės, ūkio subjektų konkurencija (žr., pvz., Lietuvos Aukščiausiojo Teismo biuletenio „Teismų praktika“ Nr. 38, skirto viešųjų pirkimų reglamentavimo ir teismų praktikos apžvalgai, skyrių „Viešųjų pirkimų principai ir tikslas“).
Įstatymo 89 straipsnio 1 dalies 1 punkte nustatyta, kad pirkimo sutartis ar preliminarioji sutartis jos galiojimo laikotarpiu gali būti keičiama neatliekant naujos pirkimo procedūros pagal šį įstatymą, kai yra bent vienas iš šio straipsnio dalies atvejų. Ginčui aktualus Įstatymo 89 straipsnio 1 dalies 5 punktas: „kai pakeitimas, neatsižvelgiant į jo vertę, nėra esminis, kaip nustatyta šio straipsnio 4 dalyje.“, bei Įstatymo 89 straipsnio 4 dalis: „Pirkimo sutarties ar preliminariosios sutarties pakeitimas jos galiojimo laikotarpiu laikomas esminiu pagal šio straipsnio 1 dalies 5 punktą, kai juo pakeičiamas pirkimo sutarties ar preliminariosios sutarties bendrasis pobūdis. Bet kuriuo atveju esminiais pirkimo sutarties ar preliminariosios sutarties pakeitimais laikomi tokie pakeitimai, kai tenkinama bent viena iš šių sąlygų (šio straipsnio 1 ir 2 dalyse nurodytais atvejais į šias sąlygas neatsižvelgiama): 1) pakeitimu nustatoma nauja sąlyga, kurią įtraukus į pradinį pirkimą būtų galima priimti kitų kandidatų paraiškų, dalyvių pasiūlymų ar pirkimas sudomintų daugiau tiekėjų; 2) dėl pakeitimo ekonominė pirkimo sutarties ar preliminariosios sutarties pusiausvyra pasikeičia tiekėjo, su kuriuo sudaryta ši sutartis, naudai taip, kaip nebuvo aptarta pradinėje sutartyje;
Žemesnės instancijos teismas
Lietuvos Aukščiausiasis Teismas, formuodamas teisės aiškinimo ir taikymo praktiką, nurodo, kad paskelbto viešojo pirkimo dokumentai negali būti aiškinami ar tikslinami taip, kad keistųsi pagrindinių pirkimo sąlygų esmė; kai perkančiosios organizacijos apibrėžia pirkimo sąlygų turinį (jam suteikia tikslią reikšmę), jos negali vėliau keisti pirkimo dokumentų turinio ar jų aiškinti taip, kad būtų iš esmės pakeistos pirkimo sąlygos, nes tokiu atveju būtų pažeisti skaidrumo ir tiekėjų teisėtų lūkesčių principai; patikslinimais nelaikomi tokie perkančiųjų organizacijų paaiškinimai, kuriais iš esmės keičiamas pirkimo sąlygų turinys, dėl ko keičiasi arba prieš paaiškinimą galėjo būti kitokia tiekėjų ir dalyvių padėtis ir galimybės konkuruoti viešojo pirkimo konkurse; tai galioja ir tuo atveju, kai besiskundžiančiam tiekėjui perkančiųjų organizacijų sąlygų paaiškinimas (patikslinimas) suteikia galimybę konkuruoti su kitais dalyviais, nors prieš tai jis tokios galimybės neturėjo (žr. Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Civilinių bylų skyriaus 2017 m. birželio 22 d. nutartį civilinėje byloje Nr. e3K-3-279-690/2017 ).
Šiame kontekste aktuali suformuota Europos Sąjungos Teisingumo Teismo (toliau – ESTT) praktika. ESTT yra nurodęs, kad perkančioji organizacija negali vienašališkai pakeisti pagrindinių viešojo pirkimo sąlygų, ypač tokios, kuri, jei būtų viešojo pirkimo kvietime, būtų leidusi tiekėjams pateikti iš esmės kitus pasiūlymus. Vis dėlto, jei perkančioji organizacija pageidautų, kad dėl konkrečių priežasčių kai kurios viešojo pirkimo sąlygos galėtų būti pakeistos po tiekėjo išrinkimo laimėtoju, ji privalo kvietime tai aiškiai numatyti, taip pat nurodyti pakeitimų taikymo būdus, kad visos viešojo pirkimo procedūrose dalyvauti suinteresuotos bendrovės nuo pat pradžių apie tai žinotų ir pateikdamos savo pasiūlymus būtų lygiavertės. Jei būtų priešingai, t. y. nebūtų išankstinio paskelbimo apie keitimo galimybę, ir perkančioji organizacija ketintų nukrypti nuo pagrindinės paskelbtos sąlygos, jai nebūtų galima toliau tęsti sutarties vykdymo taikant kitas sąlygas. Jei būtų priešingai, sutarties pirminių sąlygų turinys būtų iškreiptas ir neišvengiamai taip būtų pažeisti lygiateisiškumo ir skaidrumo principai, nes nebūtų užtikrintas viešojo pirkimo sąlygų vienodumas ir procedūrų objektyvumas (ESTT 2004-04-09 Sprendimas byloje Nr. C-496/99). ESTT 2008-06-19 Sprendime byloje Nr. C-454/06 patvirtino aukščiau išdėstytą poziciją, kad „galiojančios viešojo pirkimo sutarties pakeitimas gali būti laikomas esminiu, jei juo numatomos sąlygos, kurios, jei būtų numatytos pradinės sutarties sudarymo procedūros metu, būtų suteikusios galimybę dalyvauti kitiems, nei dalyvavo, konkurso dalyviams arba konkurso nugalėtoju pripažinti kito nei pasirinktas asmens pasiūlymą. Taip pat pradinės sutarties pakeitimas gali būti laikomas svarbiu, jei juo įtraukiamos ir aukščiau nenumatytos paslaugos. Pakeitimas taip pat gali būti laikomas esminiu, jei dėl jo ekonominė sutarties pusiausvyra pasikeičia asmens, su kuriuos sudaryta sutartis, naudai taip, kaip nebuvo numatyta pirminės sutarties sąlygose“.
ESTT taip pat nustatė, kad siekiant užtikrinti procedūrų skaidrumą ir vienodą požiūrį į konkurso dalyvius (lygiateisiškumą), viešojo pirkimo sutarties nuostatų pakeitimai yra naujos sutarties sudarymas Europos Sąjungos viešųjų pirkimų nuostatų prasme, jei nustatomos iš esmės skirtingos sąlygos nei pradinėje sutartyje ir taip parodoma šalių valia sudaryti naują susitarimą dėl esminių tokios sutarties sąlygų (ESTT 2000-10-05 sprendimas byloje Nr. C‑337/98).
Galiojančios viešojo pirkimo sutarties pakeitimas gali būti laikomas esminiu, kai tenkinama bent viena iš šių sąlygų: 1) nustatomos sąlygos, kurios, jei būtų nurodytos pradinės sutarties sudarymo procedūros metu, būtų suteikusios galimybę dalyvauti kitiems, nei dalyvavo, konkurso dalyviams arba konkurso nugalėtoju pripažinti kito, nei pasirinktasis, asmens pasiūlymą; 2) pakeičiama pirkimo apimtis, įtraukiant anksčiau nenumatytą pirkimo objektą; 3) ekonominė sutarties pusiausvyra pasikeičia asmens, su kuriuo sudaryta sutartis, naudai taip, kaip nebuvo nustatyta pirminės sutarties sąlygose; 4) pakeičiamas viešojo pirkimo sutarties kontrahentas (ar jo subrangovas, jei jo nurodymas pasiūlyme lėmė šio pasiūlymo pripažinimą laimėjusiu), su kuriuo iš pradžių sudaryta viešojo pirkimo sutartis (ESTT 2008-06-19 sprendimas byloje Nr. C-454/06; ESTT 2010-04-13 sprendimas byloje Nr. C-91/08).
Viešuosiuose pirkimuose vyrauja lygiaverčių ir skaidrių standartų doktrina, kuri reiškia, kad visiems tiekėjams turi būti taikomi vienodi, nediskriminuojantys reikalavimai ir užtikrinama lygiateisiška tiekėjų padėtis. Nepakankamas skaidrumo lygis kartu gali reikšti tiekėjų lygiateisiškumo ir nediskriminavimo principų pažeidimą, nes taip yra nesudaromos vienodos prielaidos dalyvauti viešojo pirkimo procedūrose. Viešųjų pirkimų praktikoje lygiateisiškumas reiškia formalųjį Įstatymo ir pirkimo dokumentų nuostatų bei sąlygų, pagal kurias turi būti organizuojamas ir vykdomas viešasis pirkimas, laikymąsi. Tai reiškia, kad nė vienam tiekėjui negali būti daromos nuolaidos ar teikiamos lengvatos, palyginti su kitais tiekėjais. ESTT yra ne kartą pažymėjęs, kad lygiateisiškumo principas yra viešųjų pirkimų procedūrų reglamentavimo pagrindas, o perkančiųjų organizacijų pareiga laikytis šio principo atitinka viešųjų pirkimų direktyvų esmę (ESTT 1996-04-25 Sprendimas Nr. C-87/94; 2003-06-12 Sprendimas Nr. C-315/01).
Nagrinėjamos bylos atveju, vadovaujantis Sutarties 4.1. punktu, visi Sutartyje numatyti darbai turėjo būti atlikti ne vėliau kaip per 12 mėnesių nuo Sutarties įsigaliojimo dienos, t. y. nuo 2018 m. rugsėjo 11 d. iki 2019 m. rugsėjo 11 d. Atsižvelgiant į 2019 m. spalio 1 d. Sutarties pakeitimo susitarimą Nr. J9-2540, kuriuo įsigyti papildomi darbai (lubų dažymo darbai, pakabinamų lubų iš lamelių įrengimo darbai, skaičių dažymo laiptinėse darbai, šviečianti pastato iškaba, informacinė lenta prie įėjimo, elektrotechnikos darbai), Sutarties įvykdymo terminas pratęstas iki 2019 m. gruodžio 7 d. visiems sutartyje numatytiems darbams, neišskiriant konkrečios darbų grupės (Papildomo susitarimo 2 dalis). Vadovaujantis Sutarties ir Sutarties pakeitimo susitarimo Nr. J9-2540 nuostatomis, darbai turėjo būti baigti ir statybos užbaigimo aktas pasirašytas iki 2019 m. gruodžio 7 d. Pareiškėja 2020 m. sausio 9 d. Rangovo užbaigtų statybos darbų perdavimo statytojui aktu Nr. STP 4-4 (toliau – ir Perduotų darbų aktas) dar kartą pratęsė Sutartyje numatytų atitinkamų darbų (įskaitant statinio aplinkos sutvarkymo, aikštelės asfaltavimo darbus) atlikimą iki 2020 m. balandžio 30 d. Tokiu būdu, atsakovė visiškai pagrįstai sprendime konstatavo, kad Perduotų darbų akte nurodyti darbai nebuvo atlikti iki Sutartyje nustatyto termino, t. y. 2019 m. gruodžio 7 d.
Pareiškėja teigia, kad pasirašytu Papildomu susitarimu darbų atlikimo terminas buvo pratęstas bendrai visiems sutartyje numatytiems darbams, neišskiriant konkrečios darbų grupės, todėl Rangovas turėjo galimybę atitinkamai koreguoti pagal sutartį planuojamų atlikti darbų eiliškumą.
Sutarties 4.2 p. reglamentuota, jog darbų atlikimo terminas gali būti pratęstas pareiškėjo ir rangovo rašytiniu susitarimu, 1 kartą ir ne ilgesniam kaip 4 mėn. laikotarpiui. Rangovui gali būti suteikiama teisė į termino pratęsimą, jeigu: užsakovas nevykdo ir (ar) netinkamai vykdo Sutartimi jam nustatytus įsipareigojimus ir todėl Rangovas negali tinkamai vykdyti įsipareigojimų iš dalies arba pilna (Sutarties 4.2.1. p.); užsakovo Rangovui pateikiami nurodymai turi įtakos Rangovo prievolių įvykdymo terminams (Sutarties 4.2.2. p.); atsiranda uždelsimas, kliūtys ar trukdymai, kurių atsiradimui Rangovas neturi įtakos ir už kuriuos jis neatsako, ir kurie sukelti ir priskirtini tretiesiems asmenims (subtiekėjai pagal Sutartį nelaikomi trečiaisiais asmenimis) (Sutarties 4.2.3 p.); pasikeičia arba panaikinami teisės aktai, kurie turi įtakos sutartinių prievolių vykdymui, arba įsigalioja nauji teisės aktai (Sutarties 4.2.4. p.); netinkamos oro sąlygos trukdo tinkamai vykdyti prievoles (Sutarties 4.2.5. p.). Sutarties 4.3 punkte apibrėžta, kad, jeigu Rangovas mano, kad pagal kurią nors 4.2 papunktyje nurodytą nuostatą jam gali būti suteikta teisė gauti kokį nors terminų pratęsimą, tai Rangovas privalo raštu pranešti pareiškėjai, nurodydamas nuo Rangovo nepriklausantį įvykį arba aplinkybes, dėl kurių kyla šis reikalavimas, ir Rangovas gali įgyti teisę į terminų pratęsimą, atitinkamai atidedant prievolių įvykdymo pabaigos datą. Sutarties 8.2 punkte numatyta, kad Rangovas už pavėluotai atliktus darbus moka Užsakovui 0,02 proc. dydžio delspinigius nuo Sutarties vertės už kiekvieną pavėluotą dieną.
Įvertinus minėtas Sutarties ir Papildomo susitarimo nuostatas matyti, kad Rangovas, sudarydamas Papildomą susitarimą, pasinaudojo Sutarties 4.2. p ir 4.3. p. apibrėžta Sutarties įvykdymo pratęsimo teise.
Teismas, vertindamas Papildomo susitarimo turinį, pabrėžia, jog Papildomu susitarimu nupirkti šie papildomi darbai: lubų dažymo darbai, pakabinamų lubų iš lamelių įrengimo darbai, skaičių dažymo laiptinėse darbai, šviečianti pastato iškaba, informacinė lenta prie įėjimo, elektrotechnikos darbai (papildomų šviestuvų ir kištukinių lizdų montavimo darbai). Kaip matyti, Papildomu susitarimu nupirkti papildomi darbai nėra susiję su aikštelės asfaltavimo darbais, todėl visiškai pagrįstas atsakovės argumentas, jog papildomi darbai netrukdė tinkamai ir laiku atlikti aikštelės asfaltavimo darbus.
Tokiu būdu atsakovė Sprendime visiškai pagrįstai konstatavo, kad pareiškėja nepagrįstai, pakeisdama Sutartyje numatytą darbų atlikimo terminą aikštelės asfaltavimo darbų atlikimą pratęsė iki 2020 m. balandžio 23 d., todėl nuo 2019 m. gruodžio 8 d. iki 2020 m. kovo 23 d. už vėluojamus atlikti rangos darbus Rangovui turėjo skaičiuoti Sutartis 8.2 punkte numatytus delspinigius.
Pareiškėja skunde teigia, kad atliekant rangos darbus ir nužymėjus aikštelę rugpjūčio mėnesį paaiškėjo, kad yra keli medžiai, kurie trukdė aikštelės įrengimo darbams (0 projekto laidoje palikti kaip saugotini) bei, kad dėl technologinės pertraukos asfaltavimo darbai buvo sustoję.
Automobilių kelių dangos konstrukcijos asfalto sluoksnių įrengimo taisyklėse ĮT ASFALTAS 08, patvirtintomis Lietuvos automobilių kelių direkcijos prie Susisiekimo ministerijos generalinio direktoriaus 2009 m. sausio 12 d. įsakymu Nr. V-16 „Dėl Automobilių kelių dangos konstrukcijos asfalto sluoksnių įrengimo taisyklių ĮT ASFALTAS 08 patvirtinimo“ VIII skyriuje numatyta, kad asfalto dangos neįrengiamos esant mažesnei nei +5 laipsnių oro temperatūrai. Taip pat žiemos metu nuo gruodžio 1 iki kovo 15 d. asfalto gamybos įmonės negamina asfalto mišinio, todėl kelių, gatvių ir kitų statinių su asfalto danga įrengimui tuo laikotarpiu taikoma technologinė pertrauka.
Pirmiausia, pažymėtina, kad Rangovas, pasirašęs Sutartį ir veikdamas savo rizika turėjo numatytus darbus susiplanuoti ir įsivertinti terminus, darbus atlikti tinkamai, įvertinęs šių darbų atlikimui keliamus privalomus reikalavimus. Teismas vertina, kad Rangovas būdamas statybų profesionalas, negalėjo nežinoti apie aukščiau minėtą teisinį reguliavimą ir turėjo atsižvelgti į jį prieš sudarant Sutartį ir suplanuoti Sutartyje numatytų darbų atlikimą atitinkamai. Teismas taip pat pabrėžia, kad Rangovas, dalyvaudamas Pirkime ir sudarydamas Sutartį, turėjo įsivertinti galimas kliūtis, tokias kaip pareiškėjos nurodytus medžius, ar šaltąjį metų sezoną. Be to, minėtų aplinkybių konstatavimas savaime nepagrindžia Sutartyje numatyto termino pratęsimo teisėtumo.
Netesybų institutas detaliai reglamentuojamas Lietuvos Respublikos civilinio kodekso (toliau – CK) 6.71 – 6.75 straipsniuose, įtvirtinančiuose netesybų sampratą, susitarimo dėl netesybų formą, netesybų ir realaus prievolės įvykdymo santykį, netesybų mažinimą ir kitas nuostatas. Netesybos taip pat įtvirtintos CK 6.245 straipsnio 1 dalyje, apibrėžiančioje civilinės atsakomybės sampratą, CK 6.256 straipsnio 2 dalyje, nustatančioje sutartinės atsakomybės atsiradimo pagrindus, CK 6.258 straipsnyje, įtvirtinančiame skolininko pareigą prievolės neįvykdymo atveju sumokėti netesybas (CK 6.258 straipsnio 1 dalis) ir teismo teisę mažinti pernelyg dideles netesybas (CK 6.258 straipsnio 3 dalis), bei kitose teisės normose. Netesybos – tai įstatymų, sutarties ar teismo nustatyta pinigų suma, kurią skolininkas privalo sumokėti kreditoriui, jeigu prievolė neįvykdyta arba netinkamai įvykdyta (bauda, delspinigiai) (CK 6.71 straipsnio 1 dalis). Taigi, kreditoriaus teisė reikalauti netesybų atsiranda tada, kai skolininkas prievolės neįvykdo arba ją įvykdo netinkamai (CK 6.205 straipsnis).
Remiantis Lietuvos Aukščiausiojo Teismo išaiškinimu, šalių teisė iš anksto susitarti dėl netesybų skirta tam, kad kreditoriui nereikėtų įrodinėti savo patirtų nuostolių dydžio, nes sutartimi sulygtos netesybos laikomos iš anksto nustatytais būsimais kreditoriaus nuostoliais, kurie gali būti pripažinti minimaliais nuostoliais (Lietuvos Aukščiausiojo Teismo 2007 m. spalio 12 d. nutartis, priimta civilinėje byloje Nr. 3K-7-304/2007; 2008 m. rugpjūčio 25 d. nutartis, priimta civilinėje byloje Nr. 3K-3-401/2008.) Kitaip tariant, vienas netesybų tikslų – sumažinti kreditoriaus įrodinėjimo naštą reikalaujant atlyginti nuostolius. Antra, netesybomis siekiama sukurti teisinį aiškumą tarp šalių dėl civilinės atsakomybės apimties, nes netesybos riboja prievolę pažeidusios šalies atsakomybę tam tikra sutartine ir iš anksto žinoma pinigų suma. Trečia, netesybos skirtos skatinti skolininką laiku ir tinkamai įvykdyti savo įsipareigojimus.
Vadovaujantis aptartu teisiniu reguliavimu daroma išvada, kad rangovas, praleidęs prievolės įvykdymo terminą, turi mokėti už termino praleidimą sutartyje apibrėžtus nuostolius, kurie laikomi minimaliais kreditoriaus nuostoliais. Dėl termino praleidimo minimalūs kreditoriaus nuostoliai yra preziumuojami, t. y. iš anksto yra laikomi padarytais, o jų dydis nustatomas remiantis sutartimi.
Nėra pagrindo sutikti su pareiškėjos argumentais, kad Rangovui taikyti delspinigius šiuo atveju projekto vykdytojas negalėjo, nes darbų atlikimas užtruko ne nuo Rangovo priklausančių aplinkybių. Nagrinėjamos bylos atveju nustatyta, kad Sutartyje numatytas darbų atlikimo terminas buvo praleistas, pareiškėjas nei atsakovui nei teismui objektyviais duomenimis nepagrindė tokių veiksmų teisėtumo ir atitikties Įstatymo nuostatoms.
Atsižvelgiant į tai, teisėjų kolegija vertina, kad atsakovė pagrįstai pripažino, kad pareiškėjas, netaikydamas delspinigių, kurių taikymas buvo numatytas Sutarties 8.2 punkte, atliko esminės Sutarties sąlygos keitimą Sutarties vykdymo metu (netaikė Sutartyje numatytų prievolių užtikrinimo priemonių), dėl kurio Rangovui buvo sudarytos išskirtinės sąlygos, kurios nebuvo išviešintos ir žinomos Pirkimo metu visiems dalyviams, ir taip Sutarties ekonominė pusiausvyra pasikeitė Rangovo naudai taip, kaip nebuvo numatyta Sutartyje. Rangovo patirta ekonominė nauda yra lygi nesumokėtų delspinigių sumai pagal Sutarties sąlygas.
Teismas įvertinęs aktualius teisės aktus, teismų praktiką ir byloje pateiktus įrodymus, vertina, kad šiuo atveju, Sutarties terminų modifikavimas Rangovo naudai ir netesybų netaikymo galimybė nebuvo iš anksto suformuluota Pirkimo dokumentuose ir Sutartyje, o toks pakeitimas netenkina Įstatymo 89 straipsnio 1 dalies 1–4 punktuose nustatytų sąlygų bei nėra tenkinamos Įstatymo 89 straipsnio 2 dalyje nustatytos sąlygos. Pareiškėjos sprendimas leisti Rangovui vykdyti Sutartį ilgesniais terminais, nei nustatyta Sutarties 4.1 punkte ir Papildomame susitarime, netaikant netesybų, galėjo turėti įtakos tinkamai nustatyti laimėtoją, kadangi sąlygą apie galimybę Sutartį vykdyti ilgesniais terminais įtraukus į pradinį pirkimą, pirkimas galėtų būti sudominęs daugiau tiekėjų, kurie įvertinę Pirkimo sąlygose nustatytus terminus nusprendė pirkime nedalyvauti.
Šiuo atveju nustatyta aplinkybė, jog Sutarties vykdymo metu buvo pakeistos esminės Pirkimo sąlygos, kurios galimai turėjo įtakos tiekėjų dalyvavimui konkurse. Tai suponuoja išvadą, kad paskelbus naują pirkimą su pakeistomis Pirkimo sąlygomis, galėjo atsirasti naujų dalyvių, o tai reiškia, kad Pirkime susidariusi situacija apribojo galimybes dalyvauti tiems tiekėjams, kurie būtų galėję pateikti pasiūlymą pagal pakeistas Pirkimo sąlygas, esant ne mažesniam kaip Įstatyme nustatytam pasiūlymų pateikimo terminui. Būtent dėl to, kad tiekėjams nebuvo sudarytos vienodos sąlygos dalyvauti Pirkime, kurios atitiko veiksmingos ir sąžiningos konkurencijos sąlygas, tokiu būdu buvo pažeisti Įstatymo 17 straipsnio 1 dalyje nurodyti nediskriminavimo, proporcingumo ir lygiateisiškumo principai bei 17 straipsnio 3 dalyje nustatyti reikalavimai dirbtinai nemažinti konkurencijos.
Projektų administravimo ir finansavimo taisyklių, patvirtintų Lietuvos Respublikos finansų ministro 2014 m. spalio 8 d. įsakymu Nr. 1K-316, 307 punkte nustatyta, kad įgyvendinančioji institucija, atsižvelgdama į įtariamo pažeidimo pobūdį, apskaičiuoja netinkamų finansuoti projekto išlaidų dydį: 307.1. atitinkantį su pažeidimu susijusią projekto išlaidų sumą, jei ją galima tiesiogiai nustatyti.
Bylos duomenimis nustatyta, kad aikštelės asfaltavimo darbai baigti 2020 m. balandžio 23 d., t. y. pažeidus Sutarties terminą, todėl, konstatavus Įstatymo pažeidimą ir atsižvelgiant į tai, kad Sutartyje (8.2 punktas) buvo nustatyta delspinigių skaičiavimo paslaugų teikėjui tvarka, pagrįstai atsakovo sprendime nustatyta, kad nuo 2019 m. gruodžio 8 d. iki 2020 m. balandžio 23 d. Rangovui turėjo būti skaičiuojami 0,02 % dydžio delspinigiai nuo Sutarties vertės (1.583.713,81 Eur) už kiekvieną pavėluotą dieną, kurie sudarė 1.583.713,81 Eur x 0,02 proc. x 138 k. d. = 43 710,51 Eur delspinigių, todėl Paslaugų tiekėjas įgijo 43 710,21 Eur ekonominę naudą.
Įvertinus teisinį reglamentavimą ir byloje nustatytas aplinkybes teisėjų kolegija konstatuoja, kad atsakovė teisėtai ir pagrįstai pripažino netinkamų finansuoti išlaidų suma 43 710,51 Eur.
Atsižvelgusi į byloje nustatytas aplinkybes, ginčo klausimą reglamentuojančius teisės aktus, teisėjų kolegija daro išvadą, kad Agentūra iš esmės teisingai taikė teisės normas, išsamiai išnagrinėjo faktines bylos aplinkybes, todėl Agentūros 2020 m. gruodžio 7 d. sprendimo Nr. IT03 dalis dėl nustatyto pažeidimo pastabos Nr. 1 „dėl Pirkimo Sutartyje apibrėžto darbų atlikimo termino“ ir sprendimo dalis dėl grąžintinų lėšų yra teisėtos ir pagrįstos.
Teisinio pagrindo panaikinti sprendimo dalių remiantis pareiškėjos skundo argumentais nėra, todėl pareiškėjos skundas atmetamas kaip nepagrįstas (Administracinių bylų teisenos įstatymo 88 straipsnio 1 dalies 1 punktas).
Rezoliucinė dalis
Teismas, vadovaudamasis Lietuvos Respublikos administracinių bylų teisenos įstatymo 84 straipsniu, 86–87 straipsniais, 88 straipsnio 1 punktu, 132 straipsnio 1 dalimi, 133 straipsniu,
nusprendžia:
Pareiškėjos Klaipėdos miesto savivaldybės administracijos skundą atsakovei viešajai įstaigai Centrinei projektų valdymo agentūrai dėl sprendimų panaikinimo atmesti.
Sprendimas per 30 kalendorinių dienų nuo jo paskelbimo apeliacine tvarka gali būti skundžiamas Lietuvos vyriausiajam administraciniam teismui, apeliacinį skundą paduodant per Vilniaus apygardos administracinį teismą.