- Teismas
- Regionų apygardos administracinis teismas
- Dokumentas
- Sprendimas
- Data
- 2025-12-16
- Bylos Nr.
- eI3-4277-402/2025
- Teisminio proceso Nr.
- 3-61-3-06328-2024-0
- Bylos rūšis
- administracinė byla
- Teisėjai
- Ramūnas Šarka, Asta Vailionė, Natalja Zelionkienė
- Pareiškėjas
- viešosios įstaigos CPO LT
- Atsakovas
- viešajai įstaigai Centrinei projektų valdymų agentūrai
- Trečiasis asmuo
- viešoji įstaiga Klaipėdos universiteto ligoninė
Regionų administracinio teismo Kauno rūmų teisėjų kolegija, susidedanti iš teisėjų Ramūno Šarkos, Astos Vailionės ir Nataljos Zelionkienės (kolegijos pirmininkė ir pranešėja),
viešame teismo posėdyje rašytinio proceso tvarka išnagrinėjo administracinę bylą pagal pareiškėjos viešosios įstaigos CPO LT skundą atsakovei viešajai įstaigai Centrinei projektų valdymų agentūrai, trečiasis suinteresuotas asmuo viešoji įstaiga Klaipėdos universiteto ligoninė, dėl sprendimo panaikinimo.
Aprašomoji dalis
Teisėjų kolegija nustatė:
Šalies argumentai
Pareiškėja viešoji įstaiga CPO LT (toliau – ir pareiškėja, CPO LT) kreipėsi į teismą su skundu, prašydama panaikinti viešosios įstaigos Centrinės projektų valdymų agentūros (toliau – ir atsakovė, CPVA) 2024-10-08 sprendimą dėl pažeidimo Nr. IT36 (toliau – ir Sprendimas); mažinti atsakovės Centrinės projektų valdymo agentūros 2024-10-08 sprendime dėl pažeidimo Nr. IT36 nustatytą korekcijos dydį, jeigu nebūtų priimtas sprendimas šį sprendimą naikinti.
Skunde nurodo, jog Klaipėdos universiteto ligoninė, toliau – Projekto vykdytojas, vykdė projektą „Priemonių, gerinančių ūmių infekcinių ir lėtinių kvėpavimo takų ligų gydymo paslaugų prieinamumą ir saugą, įgyvendinimas KUL“, projekto Nr. J02-CPVA-V-11-0006 (toliau – Projektas). Projekto vykdytojo partneris viešoji įstaiga Kretingos ligoninė (toliau – Perkančioji organizacija) įsigijo prekes (medicininę įrangą) viešosios įstaigos Centrinės perkančiosios organizacijos (toliau – CPO LT) valdomo elektroninio katalogo (toliau – Katalogas) modulyje „Medicininės įrangos užsakymai per CPO LT elektroninį katalogą“ – dinaminės pirkimų sistemos (toliau – DPS) pagrindu atliko konkretų pirkimą Nr. CPO210156 (toliau – Pirkimas). Skelbimas apie Pirkimą Centrinėje viešųjų pirkimų informacinėje sistemoje (toliau – CVP IS) paskelbtas 2021-11-07, Pirkimo Nr. 572470. Skelbimas apie Pirkimą 2021-11-10 paskelbtas Europos Sąjungos leidinyje „Tenders electronic daily“, Pirkimo Nr. 2021/S 218-573584. Skundžiamame sprendime nurodoma, kad įvykdžius Pirkimą, 2022-05-19 buvo sudaryta Pirkimo sutartis Nr. CPO210156-24331/BP8-18 (toliau – Pirkimo sutartis) tarp Perkančiosios organizacijos ir tiekėjo UAB „M Prekyba“ (toliau – Tiekėjas) dėl medicininių prekių įsigijimo, Sutarties pradinė vertė 6.796,00 Eur be PVM, Sutarties kaina 8223,16 Eur su PVM. Atsakovas įtarimo apie pažeidimą šiame pirkime CPO LT nėra pateikęs, atitinkamai CPO LT nėra teikusi paaiškinimų dėl įtarimo apie pažeidimą. Atsakovas Skundžiamo sprendimo II skyriaus 4 punkte tarp dokumentų, kurie, kaip nurodoma, buvo įvertinti atliekant šio pažeidimo tyrimą, nurodo „CPO 2023-05-11 raštas Nr. 1S-212/2023 „Viešosios įstaigos CPO LT paaiškinimai“, kuriuo pateikti CPO paaiškinimai CPVA vykdant pažeidimo tyrimą dėl tapačių aplinkybių ir pirkimo kitame projekte” (toliau – Atsakymas), kuriuo pateikti CPO paaiškinimai CPVA vykdant pažeidimo tyrimą dėl tapačių aplinkybių ir pirkimo kitame projekte“. CPVA Skundžiamame sprendime, kaip pati nurodo, kad įvertinusi Pirkimo dokumentus, CPO LT ir Projekto vykdytojo paaiškinimus, Pirkimo dokumentų rengimo aplinkybes, nurodytų teisės aktų nuostatas ir teismų praktiką, nustatė subtiekėjų pasitelkimą ribojančius reikalavimus: Pirkimo sąlygose nustatytų reikalavimų C dalies „Konkretus pirkimas dinaminėje pirkimų sistemoje“ (toliau - Konkretaus pirkimo vykdymo sąlygos) 4.5 p. numatė, kad kiekvienas DPS tiekėjas gali pateikti tik vieną pasiūlymą Konkrečiam pirkimui, nepriklausomai nuo to, ar teikiant pasiūlymą jis bus atskiras tiekėjas, ar ūkio subjekto grupės partneris (jungtinės veikos sutarties šalis). Bet kuris fizinis ar juridinis asmuo, teikdamas pasiūlymą kaip atskiras tiekėjas ar ūkio subjektų grupės partneris (jungtinės veikos sutarties šalis), kitame pasiūlyme negali būti subtiekėju (toliau – Reikalavimas) ir tuo pažeidė Viešųjų pirkimų įstatymo (toliau – VPĮ) 17 str. 1 d. įtvirtintus lygiateisiškumo, nediskriminavimo, proporcingumo, skaidrumo principus, VPĮ 17 str. 3 d. įtvirtintą nuostatą, kuria draudžiama dirbtinai riboti konkurenciją. Pareiškėja nesutinka su Skundžiamu sprendimu ir nurodo, jog CPVA nepagrįstai konstatavo, kad pareiškėja padarė pažeidimą, kaip jis suprantamas pagal Reglamento (ES) Nr. 1303/2013 (toliau – Reglamentas) 2 straipsnio 36 dalies nuostatas. Pareiškėjos vertinimu, CPVA neteisingai aiškino ir taikė viešųjų pirkimų teisinį reguliavimą ir faktines aplinkybes, susijusias su konkretaus pirkimo vykdymo sąlygų C dalies 4.5 punkte nustatytu reikalavimu subtiekėjų pasitelkimui. Akcentuoja, kad pagal Reglamento 2 straipsnio 36 dalį pažeidimu laikytinas tik toks teisės aktų pažeidimas, dėl kurio atsiranda arba gali atsirasti žala Europos Sąjungos biudžetui. Šiuo atveju CPVA nepagrįstai konstatavo pažeidimą nenustačiusi, jog Reikalavimas turėjo faktinį ar galimą neigiamą finansinį poveikį ES biudžetui. Nurodo, kad Lietuvos vyriausiojo administracinio teismo (toliau – LVAT) 2023-10-25 sprendime administracinėje byloje Nr. eA-527-629/2023 yra pateikti aktualūs išaiškinimai dėl pažeidimo nustatymo pagal Reglamento nuostatas ginče, kurio faktinės aplinkybės yra panašios nagrinėjamai bylai. Pareiškėja pabrėžia, kad minėtoje byloje vertintas kiekybinis subrangos ribojimas, tuo tarpu nagrinėjamu atveju nustatytas kokybinis ribojimas – draudimas pirkimo dalyviams, pateikiantiems savarankiškus pasiūlymus, būti subtiekėjais kitų dalyvių pasiūlymuose. CPVA neteisingai kvalifikavo C dalies 4.5 punkto turinį ir taikė netinkamas VPĮ nuostatas, nepagrįstai remdamasi VPĮ 49 straipsniu, nors aktualus yra VPĮ 88 straipsnio reglamentavimas. Pareiškėjos vertinimu, pirkimo paskelbimo metu (2021 m.) nei VPĮ 88 straipsnis, nei Direktyvos 2014/24/ES nuostatos, nei jų aiškinimai (VPT rekomendacijos, teismų praktika) neįtvirtino draudimo nustatyti tokio pobūdžio subrangos ribojimą, kaip tai buvo padaryta pirkimo sąlygose. Priešingai, remiantis ESTT praktika bylose Pizzo (C-27/15) ir Borta (C-298/15), tam tikrais atvejais subrangos ribojimai gali būti leidžiami, jei siekiama teisėto tikslo ir ribojimas atitinka proporcingumo principą. Pareiškėja taip pat remiasi Viešųjų pirkimų tarnybos VPĮ 88 straipsnio komentaru, kuriame pripažįstama, kad subrangos ribojimas galimas išimtiniais atvejais, jeigu jis objektyviai pateisinamas. Pareiškėjos teigimu, Reikalavimo tikslas buvo užkirsti kelią potencialiai draudžiamiems tiekėjų susitarimams ar piktnaudžiavimui, kai tas pats ūkio subjektas dalyvautų ir kaip dalyvis, ir kaip subtiekėjas. Taip pat teigiama, kad Reikalavimas didino konkurenciją, nes sudarė galimybę pirkime dalyvauti didesniam ūkio subjektų skaičiui. Nurodo, kad teisinis reguliavimas numato galimybę tam tikrais atvejais nustatyti ribojimus, kurie įtvirtinami siekiant didesnės konkurencijos, pavyzdžiui, ribojant dalių, dėl kurių tiekėjas gali teikti pasiūlymą, skaičių (Direktyvos konstatuojamoji dalis, VPĮ 28 straipsnis). Pareiškėja pabrėžia, kad tiek VPT, tiek CPVA pačios buvo paskelbusios pavyzdinius dokumentus, kuriuose buvo numatyta galimybė įtraukti analogišką Reikalavimą, todėl pareiškėja veikė turėdama teisėtą lūkestį, kad ši praktika yra teisėta. Pareiškėja daro išvadą, kad Reikalavimas yra teisėtas ir pagrįstas, o net ir hipotetiškai jį laikant pažeidimu, nėra pagrindo nustatyti pažeidimą Reglamento prasme, nes nebuvo jokios žalos ES biudžetui. Pareiškėja pabrėžia, kad pagal Reglamento nuostatas pažeidimui konstatuoti būtina nustatyti visus tris elementus: teisės pažeidimą, jo padarymą pareiškėjos veiksmais ar neveikimu ir žalą arba galimą žalą ES biudžetui. Pareiškėja remiasi ESTT praktika bylose C-743/18, C-545/21 ir C-175/23, kuriose konstatuota, kad pažeidimas neegzistuoja, jei neįrodytas faktinis ar galimas finansinis poveikis ES biudžetui. Pažymėjo, kad pagal Gaires finansinės pataisos gali būti taikomos tik tais atvejais, kai pažeidimas turi ar gali turėti finansinį poveikį, o formalūs pažeidimai, neturintys tokio poveikio, korekcijų nepateisina. Pareiškėjos teigimu, nagrinėjamu atveju pirkimo rezultatai nebūtų pasikeitę net ir nenustačius Reikalavimo, nes medicininės įrangos pirkimuose subtiekimas apskritai nėra įprasta praktika, o visi tiekėjai nurodė, kad subtiekėjų neketino pasitelkti. Pareiškėja pabrėžia, kad nustatytos netinkamos finansuoti išlaidos –411,16 Eur yra mažesnės nei Reglamento 122 straipsnyje nurodyta reikšminga 10 000 Eur riba, todėl toks dydis negali būti laikomas žala ES biudžetui. Pareiškėja taip pat ginčija CPVA sprendimu taikytą 5 procentų dydžio finansinę korekciją, nurodydama, kad ji neatitinka proporcingumo principo ir yra nepagrįsta faktinėmis bylos aplinkybėmis. Pažymi, kad net ir hipotetiškai pripažinus, jog pareiškėja būtų padariusi viešųjų pirkimų pažeidimą (su kuo pareiškėja kategoriškai nesutinka), CPVA nepagrįstai, remdamasi Gairių 2 skirsnio 2.1 punkto 13 eilute, taikė 5 proc. finansinę korekciją. Pareiškėjos vertinimu, šioje Gairių eilutėje įtvirtinta korekcija yra skirta kiekybiniams subrangos ribojimams, tačiau nagrinėjamu atveju CPVA nustatė kokybinį ribojimą – draudimą pasiūlymą teikiančiam tiekėjui būti subtiekėju kito tiekėjo pasiūlyme. Pagal Reglamento 1303/2013 143 straipsnio 2 dalį ir ESTT praktiką (sprendimai bylose C-406/14, C-408/16) korekcijos dydis turi būti nustatomas individualiai, remiantis trimis kriterijais: pažeidimo pobūdžiu, jo sunkumu ir galimu ar faktiniu finansiniu poveikiu ES biudžetui. Gairėse įtvirtintos procentinės normos yra tik pirminis vertinimas, o galutinė korekcija turi būti apskaičiuojama atsižvelgiant į konkretaus pažeidimo aplinkybes, kurios gali lemti mažesnės nei Gairėse nustatytos korekcijos taikymą. Pareiškėją nurodo Lietuvos vyriausiojo administracinio teismo praktiką, kurioje daugeliu atvejų konstatuota, kad, įvertinus pažeidimo pobūdį ir reikšmingas aplinkybes, gali būti taikoma mažesnė finansinė korekcija nei numatyta Gairėse (LVAT sprendimai administracinėse bylose Nr. eA-81-492/2018, eA-719-415/2020, eA-527-629/2023). Pareiškėja nurodo, kad skundžiamame sprendime CPVA neatliko ESTT praktikoje įtvirtinto dviejų etapų vertinimo ir neįvertino reikšmingų aplinkybių, tarp jų – jog pirkimo metu nebuvo gauta jokių tiekėjų pretenzijų dėl ginčo reikalavimo, visi pirkime dalyvavę tiekėjai nenurodė ketinę pasitelkti subtiekėjus, o medicininės įrangos pirkimuose subtiekėjų pasitelkimas apskritai yra itin reta praktika. Pareiškėjos teigimu, ši aplinkybė patvirtina, kad nustatytas reikalavimas neturėjo jokio poveikio konkurencijai ar rinkos dalyvių galimybėms dalyvauti pirkime. Pareiškėja taip pat pabrėžia, kad ginčo reikalavimą analogiška forma VPT ir CPVA buvo įtraukusios į savo pačių rekomendacinius dokumentus, kurie buvo skirti perkančiosioms organizacijoms. Šios aplinkybės, pareiškėjos teigimu, patvirtina jos teisėtus lūkesčius bei rodo, kad tuo metu viešųjų pirkimų priežiūros institucijos tokio pobūdžio subrangos ribojimų nelaikė neteisėtais ar konkurenciją ribojančiais. Pareiškėja remiasi LVAT 2023-10-25 sprendimu administracinėje byloje Nr. eA-527-629/2023, kuriame analogiškos aplinkybės buvo pripažintos svarbiomis sprendžiant dėl finansinės korekcijos mažinimo. Atsižvelgdama į visas nurodytas aplinkybes, pareiškėja daro išvadą, kad net ir hipotetiškai nustačius pažeidimą, skundžiamame sprendime taikyta 5 proc. finansinė korekcija yra neproporcinga. Pareiškėjos vertinimu, aplinkybės, susijusios su tariamo pažeidimo pobūdžiu ir jo padarymo sąlygomis, yra lengvinančios, o CPVA atliko tik formalų Gairių nuostatų taikymą, neįvertindama realaus pažeidimo poveikio ir nukrypdama nuo proporcingumo principo. Dėl šių priežasčių pareiškėja prašo panaikinti CPVA sprendimą visa apimtimi.
Atsiliepimas
Atsakovė CPVA atsiliepime į skundą nurodo, jog su skundo reikalavimu nesutinka, nes nepateikti argumentai ir įrodymai, kurie paneigtų pažeidimo tyrimo metu nustatytas faktines aplinkybes bei nustatytą pažeidimą. Atsakovė teigia, kad registruojant Įtarimą vertinamas galimas potencialus finansinis poveikis ES biudžetui – tai yra, ne konkretus netinkamų finansuoti išlaidų dydis, bet pati prielaida, kad tokios išlaidos galėtų atsirasti dėl nustatyto galimo pažeidimo. Pareiškėjas nurodo, kad ūkio subjektų bendradarbiavimas gali būti ribojamas tik pirkimo sutarties vykdymo etape, apribojant dalies sutarties vykdymo perleidimą. Tvirtinama, kad Konkretaus pirkimo vykdymo sąlygų 4.5 p. nustato būtent tokį kokybinį ribojimą, kai, pareiškėjo vertinimu, pažeidimu laikomas tik kiekybinis ribojimas. Atsakovas pažymi, kad nustatytas ribojimas yra savo prigimtimi subjektyvus ribojamas tiekėjų subjektiškumas dalyvauti pirkime, t. y. jų teisė teikti pasiūlymus kaip savarankiški dalyviai ir kartu būti kitų tiekėjų subtiekėjais. Nurodoma, kad LVAT 2023-10-25 sprendimas administracinėje byloje Nr. eA-527-629/2023 analizavo tik kiekybinį darbų perskirstymo aspektą ir nepasisakė dėl kokybinio ribojimo, susijusio su tiekėjų subjektiškumu. Tuo tarpu šiame ginče aktualus būtent draudimas tiekėjui, teikiančiam savarankišką pasiūlymą, būti nurodytam subtiekėju kito dalyvio pasiūlyme. Atsakovo vertinimu, pareiškėjo argumentas, kad pažeidimas galimas tik tuo atveju, jei dėl jo yra pasisakęs teismas, yra nepagrįstas ir nelogiškas. Atsakovas nurodo, kad VPĮ atskiria „kito ūkio subjekto pasitelkimą“ (88 str.) bei „rėmimąsi kito ūkio subjekto pajėgumais“ (49 str.), tačiau nagrinėjamu atveju Reikalavimo sąlyga įtvirtinta pasiūlymų teikimo etape, todėl ji riboja tiekėjų galimybes jau pateikiant pasiūlymą tiek pasitelkti kitą tiekėją kaip subtiekėją, tiek remtis jo pajėgumais. Reikalavimas suformuluotas kaip savarankiškas pasiūlymo atmetimo pagrindas ir taikomas nepriklausomai nuo to, kokiu intensyvumu planuojama perskirstyti sutarties vykdymo funkcijas. Sisteminis Pirkimo sąlygų aiškinimas patvirtina, kad Reikalavimo ribojamasis poveikis veikia būtent pasiūlymų teikimo metu ir negali būti eliminuotas vėlesniuose Pirkimo vykdymo etapuose. Apibendrinant Reikalavimo ribojantįjį poveikį, atsakovas pabrėžia, kad ribojimas pasireiškia subtiekėjo parinkimo etape. Subtiekimas tai teisinis ryšys tarp tiekėjo ir kitų rinkos subjektų, o įtvirtinus draudimą tiekėjui būti kito tiekėjo subtiekėju, kartu ribojamas tiek rėmimasis kitų ūkio subjektų pajėgumais, tiek kitoks pasitelkimas VPĮ prasme. Sprendime išanalizuoti visi subtiekimo pasitelkimo atvejai, tiek remiantis pajėgumais, tiek ne. Atsakovas konstatuoja, kad pareiškėjas skunde selektyviai traktuoja Reikalavimo apimtį, dirbtinai ją siaurina ir nepagrįstai teigia, esą Reikalavimu ribojamas tik subtiekimas VPĮ 88 str. prasme. Atsakovo nuomone, Reikalavimas aiškiai riboja tiek subtiekėjų pasitelkimą, tiek rėmimąsi jų pajėgumais pagal VPĮ 49 str. Vertinant Reikalavimo turinį, matyti, kad perkančioji organizacija siekė riboti tiekėjų kooperaciją pirkimo viduje, draudžiant savarankiškai pasiūlymą teikiančiam tiekėjui būti kito dalyvio subtiekėju, nepriklausomai nuo to, ar būtų skolinamas pajėgumas. Toks absoliutus draudimas riboja tiekėjų galimybes jungtis ir kooperuotis, todėl buvo pagrįstai įvertintas kaip konkurenciją ribojantis ir neatitinkantis VPĮ 49 ir 88 str. Sprendime nurodyta, kad subtiekimo ir rėmimosi pajėgumais reguliavimas leidžia tiekėjams laisvai kooperuotis, o ribojimai gali būti nustatomi tik esant objektyvioms, ypatingoms aplinkybėms ir tik proporcingai. Pareiškėjo teiginiai apie hipotetines situacijas, kai tiekėjas galėtų atsisakyti sutarties siekdamas būti kitam tiekėjui subtiekėju, nėra priskirtini prie tokių aplinkybių ir nepateisina nustatyto draudimo. Atsakovas taip pat pažymi, kad pareiškėjo pateiktos hipotetinės situacijos neatitinka ekonominės logikos ir negali būti laikomos teisėtu konkurencijos ribojimo pagrindu. Perkančioji organizacija neturi diskrecijos savavališkai nuspręsti, kuri kooperacijos forma tiekėjams „priimtina“, jei tam nėra įstatyminio pagrindo. Be to, Reikalavimas pats savaime diskriminuoja tuos pačius subtiekėjus, priklausomai nuo to, ar jie teikia savarankišką pasiūlymą, ar ne, taip pažeisdamas VPĮ 17 str. principus. Pareiškėjas nepagrįstai teigia, kad neapribota išorinė konkurencija yra pirkimo pranašumas, nors faktiškai ribojamas vidinis tiekėjų bendradarbiavimas. Tokia logika yra prieštaringa, nes tiekėjams uždraudus jungtis pasirinktomis formomis, kooperacijos galimybės objektyviai sumažėja, o tai gali lemti tiek mažesnį dalyvių skaičių, tiek didesnes pasiūlymų kainas. Pareiškėjo argumentai dėl pirkimo objekto skaidymo į dalis nėra aktualūs Reikalavimo teisėtumo vertinimui. VPĮ 28 str. taikomas pirkimo objekto skaidymui, o ginče aktualūs subtiekimo ir rėmimosi pajėgumais ribojimai pagal VPĮ 49 ir 88 str. Kadangi Pirkimas nebuvo skaidomas į dalis, šis argumentas neturi įtakos pažeidimo kvalifikavimui. Pareiškėjo pateiktos CPVA ir VPT pavyzdinės pirkimo sąlygos taip pat negali būti laikomos Reikalavimo pateisinimu. Pavyzdiniai dokumentai nėra privalomi, turi būti adaptuojami kiekvienam pirkimui ir jais negalima pateisinti perkančiosios organizacijos netinkamai suformuluotų sąlygų. Be to, Pareiškėjo pateiktų dokumentų kilmė ir taikymo laikas neįrodyti. Pateiktos CPVA pavyzdinės sąlygos yra skirtos kitai finansavimo programai (EEE ir Norvegijos finansinių mechanizmų), jose nurodyta, kad atitinkami punktai nėra privalomi. Pareiškėjas nenurodė jų paskelbimo datos, todėl nėra pagrindo teigti, kad jos buvo taikytinos nagrinėjamam Pirkimui. Dėl VPT standartinių dokumentų pažymėtina, kad juose nustatytos subtiekimo ribojimo sąlygos gali būti taikomos tik esant objektyviam pagrindui, kuris Pirkimo dokumentuose turi būti aiškiai nurodytas. Tai nebuvo padaryta. Todėl VPT šablonų buvimas pats savaime negali pateisinti Pareiškėjo nustatyto absoliutaus draudimo. Apibendrinant, CPVA Sprendime pagrįstai konstatuota, kad CPO, įtvirtindama Reikalavimą, pažeidė VPĮ 17 str. 1 d. nustatytus lygiateisiškumo, nediskriminavimo, proporcingumo ir skaidrumo principus, taip pat VPĮ 17 str. 3 d. draudimą dirbtinai riboti konkurenciją.
Šalies argumentai
Pareiškėjas, grįsdamas formalaus pažeidimo argumentą, Skundo 50 punkte teigia, jog net ir nenustačius ginčo Reikalavimo Pirkimo dokumentuose, situacija faktiškai nebūtų pasikeitusi, kadangi įprastuose medicininės įrangos (šiuo atveju – funkcinių lovų) pirkimuose subtiekimas praktikoje netaikomas. Pareiškėjo vertinimu, tokio pobūdžio pirkimo objektas ir sutarčių sąlygos yra pakankamai paprasti, standartizuoti ir nesukuriantys poreikio tiekėjams pasitelkti kitų tiekėjų pajėgumų sutarties vykdymui. LVAT yra išaiškinęs, jog, aiškinant trečiąjį pažeidimo pagal Reglamentą (ES) Nr. 1303/2013 sudėties elementą, pakanka nustatyti, kad pažeidimas gali turėti poveikį ES biudžetui ir nėra reikalaujama įrodyti konkretaus finansinio poveikio. Teisingumo Teismas yra konstatavęs, kad viešojo pirkimo taisyklių nesilaikymas laikomas pažeidimu, „jeigu negalima atmesti galimybės“, kad tai turėjo įtakos fondo biudžetui (bylos C-406/14, C-408/16). LVAT taip pat yra pripažinęs, kad subrangos (subtiekimo) apribojimas gali turėti poveikį ES biudžetui. Pašalinus tokį ribojimą, tiekėjai galėjo pasitelkti subtiekėjus, konkurencija galėjo padidėti, galėjo būti pateikta daugiau pasiūlymų ar mažesnėmis kainomis. Todėl Pareiškėjo nustatytas subtiekimo ribojimas pažeidė VPĮ reikalavimus ir sukūrė galimą poveikį ES biudžetui. PAFT 7 priedo 10.4 punktas aiškiai numato, kad pretenzijų ar skundų nebuvimas savaime nėra lengvinanti aplinkybė. Teismų praktikoje taip pat įtvirtinta, kad tiekėjų pretenzijų pateikimas ar nepateikimas nėra kriterijus, lemiantis VPĮ principų laikymąsi. Tiekėjai turi teisę, bet ne pareigą ginčyti pirkimo sąlygas. Todėl aplinkybė, jog Pareiškėjas negavo pastabų ar pretenzijų dėl nustatyto Reikalavimo, nesukuria prezumpcijos, kad Pirkimo sąlygos buvo teisėtos ir neribojančios tiekėjų galimybių. Pareiškėja, remdamasi ESTT 2024-10-04 sprendimu byloje C-175/23, nurodo tik pavienes šio sprendimo ištraukas, tačiau jų nesusieja su nagrinėjama situacija ir nesuponuoja jų praktinio taikymo šiame ginče. ESTT minėtame sprendime nepakeitė Reglamente Nr. 1303/2013 įtvirtintos pažeidimo sudėties sampratos. ESTT dar kartą patvirtino, kad trečioji pažeidimo sąlyga egzistuoja dviem alternatyviais atvejais: kai nustatyta reali žala ES biudžetui; kai žala ES biudžetui gali būti padaryta. Kai realios žalos dydžio apskaičiuoti neįmanoma, laikantis proporcingumo principo taikoma fiksuoto dydžio arba ekstrapoliuota finansinė pataisa pagal Europos Komisijos parengtas Gaires. Skirtingai nei Bulgarija nagrinėtoje ESTT byloje, Lietuvos teisėje Gairės yra tiesiogiai taikomos (PAFT 7 priedo 6 p.). Atsakovas Sprendime individualizavo pataisos dydį, įvertindamas pažeidimo pobūdį ir sunkumą, finansinė korekcija nebuvo taikyta automatiškai. Reglamento Nr. 1303/2013 122 straipsnyje aiškiai nustatyta valstybių narių pareiga: užkirsti kelią pažeidimams, juos identifikuoti, ištaisyti, susigrąžinti neteisėtai sumokėtas sumas. 10 000 Eur riba yra susijusi tik su pareiga informuoti Komisiją, o ne su pažeidimo buvimo ar nebuvimo kriterijumi. Pareiškėjos pateikta interpretacija reikštų, kad pažeidimai, kurių vertė artima 250 Eur ar nesiekianti 10 000 Eur ribos, būtų ignoruojami, o tai prieštarautų ES pažeidimų prevencijos ir kontrolės sistemai bei Reglamento preambulės 65 punkto tikslams. Finansų ministerija 2024-03-22 rašte Nr. 6K-24/1814 išaiškino, kad projektų, finansuojamų 2014–2020 m. ES fondų lėšomis, pirkimuose nustačius pažeidimus dėl CPO veiksmų ar neveikimo, projekto vykdytojų patirtos išlaidos nelaikomos tinkamomis finansuoti ir negali būti deklaruojamos Europos Komisijai. Tokios išlaidos apmokamos valstybės biudžeto lėšomis. CPVA pažymi, kad Sprendimu nustatytas pažeidimas Projekto lėšoms yra konstatuotas, apskaičiuotos netinkamos finansuoti išlaidos, tačiau jų susigrąžinimas iš Projekto vykdytojo nebus vykdomas, nes pažeidimas kilo ne dėl jo kaltės, o dėl CPO veiksmų vykdant centralizuotą pirkimą. Atitinkamai, lėšos nebus susigrąžinamos ir iš CPO, kadangi galiojanti teisė nenustato CPO atsakomybės projektų vykdytojų pirkimų kontekste ir CPVA su CPO nesieja jokie sutartiniai santykiai. Atsakovas nurodo, kad pareiškėja pirkimo sąlygose įtvirtino nepagrįstą tiekėjų subtiekėjų ribojimą, drausdamas tiekėjams vieniems kitus pasitelkti subtiekėjais teikiant atskirus pasiūlymus. Atsakovo vertinimu, toks draudimas pažeidžia skaidrumo, proporcingumo ir konkurencijos užtikrinimo principus, yra nesuderinamas su Lietuvos ir ES teismų praktika ir laikytinas viešųjų pirkimų teisės pažeidimu. CPO nustatytas ribojimas nepagrįstai remiasi abejonėmis dėl galimų tiekėjų susitarimų, tačiau teismai yra išaiškinę, kad vien subtiekimo santykiai savaime nesuponuoja draudžiamo susitarimo. Tokiu būdu Pareiškėjas ne sumažino kartelinių susitarimų riziką, bet nepagrįstai apribojo tiekėjų galimybes dalyvauti pirkime, mažino konkurenciją ir užkirto kelią teisėtoms kooperacijos formoms. Atsakovas pabrėžia, kad neteisėtas tiekėjų elgesys turi būti užkertamas atliekant individualų vertinimą ir naudojant VPĮ nustatytas priemones, o ne nustatant iš anksto apribojančias ir konkurenciją mažinančias sąlygas. Pasirinkęs draudimą būti vienas kito subtiekėju, pareiškėjas eliminuoja sąžiningų tiekėjų galimybes ir pažeidžia pirkimo teisėtumą. Atsakovas remiasi LVAT praktika, kurioje konstatuojama, kad net formalūs pirkimo dokumentų trūkumai gali lemti tiekėjų neatėjimą į pirkimą, riboti galimybę pateikti pasiūlymus, pažeisti skaidrumo ir lygiateisiškumo principus ir taip sudaryti pagrindą taikyti finansines korekcijas, net jei konkretūs neigiami padariniai materialiai nepasireiškė. Pažymima, kad viešųjų pirkimų pažeidimai gali būti tiek materialūs, tiek formalūs; formalios sudėties pažeidimams pasekmių nustatymas nėra būtinas. Pareiškėjo pažeidimas kvalifikuojamas pagal Gairių 2.1 lentelės 13 punktą – nepagrįstas subrangos ribojimas, už kurį nustatyta fiksuota 5 proc. finansinė pataisa. Gairės įtvirtina teisinę prezumpciją, kad jose nurodyti pažeidimai turi arba gali turėti finansinį poveikį ES biudžetui, todėl nustačius tokio pobūdžio pažeidimą finansinė pataisa taikoma privalomai. Atsakovo teigimu, mažesnė pataisos norma negali būti taikoma, nes Gairėse tokios galimybės šiam pažeidimui nenumatyta. Pirkimas buvo tarptautinis, riboto konkurso būdu, o pažeidimas tęstinio pobūdžio, nes kartotas naudojantis DPS sistema. Atsakovo manymu, tai patvirtina ribojimo poveikio mastą ir paneigia pareiškėjos teiginį, kad 5 proc. pataisa neproporcinga. LVAT praktikoje nurodoma, kad finansinės korekcijos mažinamos tik tais atvejais, kai pažeidimas pats savaime yra mažesnio ribojimo intensyvumo (pvz., ribojimas taikytas tik daliai sutarties). Nagrinėjamu atveju tokios situacijos nėra, todėl nėra pagrindo taikyti mažesnę pataisos normą. Ekonomikos ir inovacijų ministerijos pozicija bei Europos Komisijos pateikti išaiškinimai numato, kad nustatyti tokio pobūdžio subtiekimo ribojimai laikytini pažeidimais, kuriems taikoma būtent 5 proc. pataisa, o finansinės pataisos mažinimas galimas tik Komisijos nuožiūra išskirtinėmis aplinkybėmis. Tokios aplinkybės konkrečiu atveju nenustatytos. Gairėse įtvirtintos pataisos normos savyje jau inkorporuoja proporcingumo principą, todėl jų koregavimas remiantis papildomomis aplinkybėmis, kurios nėra numatytos Gairėse, būtų nepagrįstas ir priešingas pažeidimų kvalifikavimo logikai. Pareiškėja nepagrindė objektyvių kriterijų, leidžiančių sumažinti finansinės korekcijos dydį. Viešųjų pirkimų tarnyba 2023-12-27 vertinimo išvadoje Nr. 4S-1400, atliktoje CPVA kreipimosi pagrindu dėl konkretaus pirkimo Nr. CPO171633, įvertino pirkimo dokumentų C dalies 8.8 punkte nustatytą reikalavimą, draudžiantį tiekėjui, teikiančiam pasiūlymą individualiai ar kaip jungtinės veikos partneriui, kitame pasiūlyme būti subtiekėju (toliau – Kito subjekto pasitelkimo reikalavimas). VPT konstatavo, kad CPO pateikti argumentai šios sąlygos nustatymo nepagrindžia. Tarnybos vertinimu, reikalavimas neužtikrina, jog sutarties vykdymo metu tiekėjai faktiškai nepasitelks vienas kito kaip subtiekėjų, todėl nepagrįstai riboja tiekėjų galimybes pasirinkti dalyvavimo pirkime formą ir neatitinka VPĮ 17 straipsnio 3 dalies principų. VPT neturėjo duomenų apie tai, kad dėl šios sąlygos realiai buvo apribota konkurencija, tačiau pažymėjo, kad pati sąlyga yra perteklinė ir ribojanti. Analogiškas išvadas VPT pateikė ir 2023-09-21 vertinimo išvadoje Nr. 4S-1041, vertindama kitą konkretų pirkimą Nr. CPO239018, vykdytą pagal DPS „Medicininės įrangos užsakymai per CPO LT elektroninį katalogą“. Šioje išvadoje taip pat konstatuota, kad Kito subjekto pasitelkimo reikalavimas nepagrįstai riboja tiekėjų dalyvavimo galimybes, nes neeliminuoja galimybės sutarties vykdymo metu pasitelkti kitą pasiūlymą teikusį tiekėją kaip subtiekėją, ir dėl to neatitinka VPĮ 17 straipsnio 3 dalies. Kaip ir ankstesniu atveju, VPT neturėjo duomenų apie realiai kilusias neigiamas pasekmes konkurencijai, tačiau pats ribojimas vertintas kaip perteklinis ir nesuderinamas su viešųjų pirkimų principais. Apibendrinusi minėtas vertinimo išvadas, VPT laikosi nuoseklios praktikos, kad Kito subjekto pasitelkimo reikalavimas yra nepagrįstas ir ribojantis tiekėjų teises. Atsakovo sprendimas, kuriuo konstatuotas šio reikalavimo neteisėtumas ir taikytos atitinkamos pasekmės, laikytinas pagrįstu, o pareiškėjo skundo argumentai jo nepaneigia. Ginčijamas sprendimas atitinka VAĮ keliamus reikalavimus, yra pakankamai motyvuotas ir sudarė galimybę pareiškėjai pasinaudoti teise į teisminę gynybą. Dėl pažeidimo kvalifikavimo CPVA vadovavosi Reglamento (ES) Nr. 1303/2013 2 straipsnio 36 punkte nustatyta pažeidimo sąvoka, pagal kurią pažeidimu laikomas bet koks ES ar nacionalinės teisės pažeidimas, galintis sukelti ar sukeliantis žalą ES biudžetui. Vertinama ne konkreti žalos suma, o pati galimybė, kad netinkamos finansuoti išlaidos gali atsirasti. Todėl pareiškėjos teiginiai, kad pažeidimas esą yra tik formalus ir nedarantis žalos, nėra pagrįsti. Sprendime aiškiai nurodyta taikyta 5 proc. finansinė pataisa nuo tinkamomis finansuoti pripažintų 8 223,16 Eur išlaidų sumos. Pažeidimo tyrimo metu nustatyta 411,16 Eur netinkamų finansuoti išlaidų ir atitinkamos netiesioginės išlaidos, dėl ko galutinė netinkamų finansuoti lėšų suma sudarė 412,85 Eur. Šie skaičiavimai buvo pateikti nuosekliai ir klaidų juose nenustatyta. Pažymėjo, kad ginčijamas Sprendimas buvo priimtas Projekto vykdytojo, o ne pareiškėjos atžvilgiu, todėl pareiškėjai jis nesukelia jokių teisinių pasekmių, tai reiškia, kad sprendimas negali būti administracinės bylos nagrinėjimo dalyku pareiškėjos iniciatyva. CPO neturi įstatyminės kompetencijos ginti Projekto vykdytojo interesų pažeidimų, susijusių su CPVA nustatytu viešojo pirkimo pažeidimu projektinėje veikloje. Kadangi Projekto vykdytojas pats nepateikė skundo, laikytina, jog jis nelaiko savo teisių pažeistomis. Pats Sprendimas nenumatė jokių grąžintinų lėšų CPO atžvilgiu, todėl pareiškėja neturi materialinio suinteresuotumo ginčyti sprendimą. Pareiškėja neturi teisės ginčyti Sprendimo, nes jis nepažeidė pareiškėjos teisių ar pareigų. Šis teisinio nesuinteresuotumo faktas pats savaime sudaro pagrindą skundą atmesti kaip nepagrįstą.
Motyvuojamoji dalis
Teisėjų kolegija konstatuoja:
Byloje ginčas kilo dėl VšĮ Centrinės projektų valdymo agentūros 2024-10-08 sprendimo dėl pažeidimo Nr. IT36, kuriuo buvo nuspręsta taikyti 5 proc. finansinę korekciją projektui Nr. J02-CPVA-V-11-0006 „Priemonių, gerinančių ūmių infekcinių ir lėtinių kvėpavimo takų ligų gydymo paslaugų prieinamumą ir saugą, įgyvendinimas KUL“, teisėtumo ir pagrįstumo, bei dėl pareiškėjos teisės ginčyti tokį sprendimą teisme.
Bylos duomenimis nustatyta, kad viešoji įstaiga Klaipėdos universiteto ligoninė (toliau – Projekto vykdytojas), įgyvendina projektą „Priemonių, gerinančių ūmių infekcinių ir lėtinių kvėpavimo takų ligų gydymo paslaugų prieinamumą ir saugą, įgyvendinimas KUL“, projekto Nr. J02-CPVA-V-11-0006 (toliau – Projektas). Projekto vykdytojo partneris viešoji įstaiga Kretingos ligoninė (toliau – Perkančioji organizacija) įsigijo prekes per viešąją įstaigą Centrinę perkančiąją organizaciją (toliau – CPO) pasinaudodama šios atlikto riboto konkurso būdu tarptautinės vertės pirkimu elektroninėmis priemonėmis sukurtu katalogu „Medicininės įrangos užsakymai per CPO LT elektroninį katalogą“ (toliau – Pirkimas). Skelbimas apie Pirkimą Centrinėje viešųjų pirkimų informacinėje sistemoje (toliau – CVP IS) paskelbtas 2021-11-07, Pirkimo Nr. 572470. Skelbimas apie Pirkimą 2021-11-10 paskelbtas Europos Sąjungos leidinyje „Tenders electronic daily“, Pirkimo Nr. 2021/S 218-573584. Pirkimas į dalis neskaidytas. Vadovaujantis dinaminės pirkimo sistemos Pirkime pagrindu įvykusiu konkrečiu pirkimu Nr. CPO210156 (toliau – Konkretus pirkimas) 2022-05-19 sudaryta Pirkimo sutartis Nr. CPO210156-24331/BP8-18 (toliau – Sutartis) tarp Perkančiosios organizacijos ir tiekėjo „M Prekyba“, UAB (toliau – Tiekėjas) dėl medicininių prekių įsigijimo, kurios pradinė vertė 6.796.00 Eur be PVM, kaina 8.223,16 Eur su PVM.
CPVA atlikusi Pirkimo dokumentų patikrą, įtarė, kad CPO Pirkimo dokumentuose nustatė galimai subtiekėjų pasitelkimą ribojančius reikalavimus, o būtent Pirkimo sąlygose nustatytų reikalavimų C dalies. Konkretaus pirkimo dinaminėje pirkimų sistemoje (toliau - Konkretaus pirkimo vykdymo sąlygos) 4.5 p., kad kiekvienas DPS tiekėjas gali pateikti tik vieną pasiūlymą Konkrečiam pirkimui, nepriklausomai nuo to, ar teikiant pasiūlymą jis bus atskiras tiekėjas, ar ūkio subjekto grupės partneris (jungtinės veikos sutarties šalis). Bet kuris fizinis ar juridinis asmuo, teikdamas pasiūlymą kaip atskiras tiekėjas ar ūkio subjektų grupės partneris (jungtinės veikos sutarties šalis), kitame pasiūlyme negali būti subtiekėju (toliau – Reikalavimas).
CPVA, atlikdama pažeidimo tyrimą, įvertino Pirkimo dokumentus (Pirkimo sąlygos, jų paaiškinimai, atsakymai tiekėjams, kt. Projekto vykdytojo pateikti dokumentai), sutartis, paaiškinimus, CPO 2023-05-11 raštą Nr. 1S-212/2023 „Viešosios įstaigos CPO.LT paaiškinimai“, kuriuo pateikti CPO paaiškinimai CPVA vykdant pažeidimo tyrimą dėl tapačių aplinkybių ir pirkimo kitame projekte (toliau – Atsakymas), VPT 2023-06-09 raštą „Dėl prašymo paaiškinti“ Nr. 4S-631 (toliau – Išaiškinimas), Įtarimą, CPVA raštą, Projekto vykdytojo 2024-09-27 raštą Nr. 12-760 (1/3-1) „Dėl informacijos turinčios įtakos pažeidimo Nr. 36 tyrimui (projekto kodas J02-CPVA-V-11-0006)“ (toliau – Vykdytojo paaiškinimas).
CPVA, įvertinusi Pirkimo ir Konkretaus pirkimo dokumentus, Projekto vykdytojo 2024-09-27 rašte Nr. 12-760 (1/3-1) „Dėl informacijos turinčios įtakos pažeidimo Nr. 36 tyrimui (projekto kodas J02-CPVA-V-11-0006)“ bei CPO 2024-05-11 rašte Nr. 1S-212/2023 „Viešosios įstaigos CPO.LT paaiškinimai dėl viešosios įstaigos Centrinės projektų valdymo agentūros pradėto pažeidimo tyrimo Projekte Nr. 08.1.3-CPVA-V-612-01-0008“ nurodytus paaiškinimus ir argumentus, teisės aktų nuostatas ir aktualią teismų praktiką, faktines aplinkybes, priėmė Sprendimą, kuriuo nustatė, kad CPO, kaip perkančioji organizacija, pažeidė VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintus lygiateisiškumo, nediskriminavimo, proporcingumo ir skaidrumo principus, VPĮ 17 straipsnio 3 dalyje įtvirtintą nuostatą, kuria draudžiama dirbtinai riboti konkurenciją.
Konkrečiam pirkimui, atsižvelgiant į jo paskelbimo datą, taikomos VPĮ redakcijos, galiojusios nuo 2020-08-01 iki 2021-11-30, nuostatos; Tiekėjo kvalifikacijos reikalavimų nustatymo metodikos, patvirtintos Viešųjų pirkimų tarnybos (toliau – VPT) direktoriaus 2017-06-29 įsakymu Nr. 1S-105 ,,Dėl tiekėjo kvalifikacijos reikalavimų nustatymo metodikos patvirtinimo“ (toliau – Metodika) redakcijos, galiojusios nuo 2021-01-01 iki 2021-11-30, nuostatos.
CPVA, vadovaudamasi PAFT nuostatomis ir Gairių 2.1 lentelės 13 punktu, atsižvelgusi į tyrimo metu nustatytas Pirkimo ir Konkretaus pirkimo vykdymo aplinkybes, nusprendė taikyti 5 proc. finansinę korekciją nuo Sutarties vertės tenkančios Projektui, t. y. nuo 8223,16 Eur (pažeidimo tyrimo metus nustatyta netinkamų finansuoti išlaidų suma sudarė 411,16 Eur ir joms tenkančios netiesioginės išlaidos).
Apie priimtą Sprendimą Projekto vykdytojas buvo informuotas per SFMIS2014 2024-10-08 pranešimu Nr. 1. Vadovaujantis (duomenys neskelbtini) p., 321 p., CPVA 2024-10-08 raštu Nr. 2024/2-12484 „Dėl pažeidimo tyrimo rezultatų“ informavo CPO apie nustatytą pažeidimą Projekte, kartu pateikiant Sprendimą.
Taigi, tyrimo objektas Sprendime apribotas Reikalavimo analize ir vertinimu, nustatant Reikalavimo teisėtumą ir sąsajumą su Pirkimo objektu, atsižvelgiant į CPO LT nurodytas Reikalavimo nustatymo aplinkybes. Įvertinus apibendrintą kito subjekto pasitelkimo reikalavimo nustatymo teisinį reglamentavimą, konstatuotina, kad nustatytini reikalavimai kito subjekto pasitelkimui leidžia neribotai tiekėjams kooperuotis, išskyrus esant ypatingoms aplinkybėms, atsižvelgiant į pirkimo pobūdį ir tikslus, dalyvavimo vykdant sutartį lygį ir ribojimų proporcingumą, kurių šiuo atveju CPO LT nenurodė. Iš Sprendimo rezoliucinės dalies matyti, kad ji yra deklaratyvaus bei konstatuojamo pobūdžio ir kad Sprendimu pareiškėjos atžvilgiu nėra pritaikyta jokių teisinių poveikio priemonių, kurios tiesiogiai įtakotų jos subjektines teises ar pareigas, ir tik Sprendimo motyvuojamojoje dalyje yra padaryta išvada, kad pareiškėja, nustatydama Reikalavimą, pažeidė VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje įtvirtintus lygiateisiškumo, nediskriminavimo, proporcingumo, skaidrumo principus, VPĮ 17 straipsnio 3 dalyje įtvirtintą nuostatą, kuria draudžiama dirbtinai riboti konkurenciją.
Teisėjų kolegijos vertinimu, toks Sprendimo pobūdis lemia, kad pareiškėjos subjektinis suinteresuotumas ginčyti Sprendimą gali būti susijęs tik su ta jo motyvuojamąja dalimi, kuria nuspręsta, jog pareiškėja pažeidė minėtus VPĮ reikalavimus. Tai savo ruožtu lemia ir tai, kad pareiškėjos skundo argumentai, kurie yra nesusiję su šia Sprendimo dalimi, yra peržengiantys šios bylos nagrinėjimo ribas, nes tai neįtakoja pareiškėjos subjektinių teisių, dėl ko į juos teismo sprendime nebus teikiami įvertinimai bei atsakymai (pvz., kad pažeidimas nedaro jokios žalos Europos Sąjungos (ES) biudžetui, todėl nėra jokio pagrindo nustatyti pažeidimą Projekte; kad Sprendimu pritaikyta 5 proc. finansinė korekcija neatitinka proporcingumo principo ir kt.).
VPĮ 17 straipsnio 1 dalyje numatyta perkančiosios organizacijos pareiga užtikrinti, jog atliekant pirkimo procedūras ir nustatant laimėtoją būtų laikomasi lygiateisiškumo, nediskriminavimo, abipusio pripažinimo, proporcingumo ir skaidrumo principų. Pažymėtina, kad VPĮ ir kituose teisės aktuose yra nustatyti reikalavimai tiek perkančiajai organizacijai, tiek ir tiekėjams tam, kad šiomis procedūromis būtų įgyvendinti viešųjų pirkimų tikslai. Taigi, siekdamos nepažeisti iš VPĮ išplaukiančių imperatyvų, perkančiosios organizacijos, laikydamosi VPĮ ir kitų teisės aktų nuostatų, privalo nustatyti pirkimo sąlygas taip, kad šiomis būtų neperžengtos joms įstatymo suteiktos diskrecijos ribos, nepagrįstai nebūtų suvaržytos tiekėjų, iš tiesų galinčių tinkamai įvykdyti viešojo pirkimo sutartį, teisės, ūkio subjektų konkurencija (žr., pvz., Lietuvos Aukščiausiojo Teismo biuletenio „Teismų praktika“ Nr. 38, skirto viešųjų pirkimų reglamentavimo ir teismų praktikos apžvalgai, skyrių „Viešųjų pirkimų principai ir tikslas“). VPĮ 17 straipsnio 3 dalyje nustatyta, kad planuojant pirkimus ir jiems rengiantis negali būti siekiama išvengti šiame įstatyme nustatytos tvarkos taikymo ar dirbtinai sumažinti konkurenciją. Laikoma, kad konkurencija yra dirbtinai sumažinta, kai pirkimu nepagrįstai sudaromos palankesnės ar nepalankesnės sąlygos tam tikriems tiekėjams.
VPĮ 49 straipsnio 1 dalis nustato, kad tiekėjas gali remtis kitų ūkio subjektų pajėgumais, kad atitiktų pirkimo dokumentuose nustatytą reikalavimą turėti specialų leidimą arba būti tam tikrų organizacijų nariu pagal VPĮ 47 straipsnio 2 dalies nuostatas, nustatytus finansinio ir ekonominio pajėgumo reikalavimus pagal VPĮ 47 straipsnio 3 dalies nuostatas ar techninio ir profesinio pajėgumo reikalavimus pagal VPĮ 47 straipsnio 6 dalies nuostatas, neatsižvelgiant į ryšio su tais ūkio subjektais teisinį pobūdį.
Teisėjų kolegija pažymi, kad viešųjų pirkimų principai yra imperatyviosios normos, kurių kontekste vertinama dauguma viešųjų pirkimų proceso elementų, šiais principais galima tiesiogiai remtis, siekiant apginti tiekėjų pažeistas teises viešojo pirkimo srityje. Vien viešųjų pirkimų principų pažeidimo konstatavimas, nesiremiant jokia papildoma norma, yra pakankamas pagrindas reikalauti teismo pripažinti neteisėtais perkančiosios organizacijos veiksmus (žr., pvz., Lietuvos Aukščiausiojo Teismo 2009 m. vasario 2 d. nutartį civilinėje byloje Nr. 3K-3-25/2009). Viešųjų pirkimų principais privalu vadovautis, taikant ir aiškinant visų VPĮ nuostatų turinį, šių principų taikymas apima visas viešojo pirkimo procedūras nuo pradžios iki pabaigos, t. y. nuo pirkimo paskelbimo iki laimėtojo nustatymo ar viešojo pirkimo sutarties sudarymo arba viešojo pirkimo pasibaigimo kitu įstatyme nustatytu pagrindu. Lygiateisiškumo, nediskriminavimo, proporcingumo, abipusio pripažinimo ir skaidrumo principų laikymasis garantuoja, kad bus pasiekti viešojo pirkimo tikslai ir išvengta galimų nesąžiningos konkurencijos prielaidų viešojo pirkimo procedūrose (žr., pvz., Lietuvos Aukščiausiojo Teismo 2012 m. lapkričio 16 d. nutartį civilinėje byloje Nr. 3K-3-498/2021).
Iš į bylą pateiktų dokumentų matyti, kad CPO LT Pirkimo dokumentuose Konkretaus pirkimo vykdymo sąlygų C dalis 4.5 punkte nustatė taisyklę (Reikalavimą), kad „kiekvienas DPS tiekėjas gali pateikti tik vieną pasiūlymą Konkrečiam pirkimui, nepriklausomai nuo to, ar teikiant pasiūlymą jis bus atskiras tiekėjas, ar ūkio subjekto grupės partneris (jungtinės veikos sutarties šalis). Bet kuris fizinis ar juridinis asmuo, teikdamas pasiūlymą kaip atskiras tiekėjas ar ūkio subjektų grupės partneris (jungtinės veikos sutarties šalis), kitame pasiūlyme negali būti subtiekėju.“ Akivaizdu, jog Reikalavimu iš esmės yra nustatytas ribojimas dinaminės pirkimų sistemos tiekėjui teikti tik vieną pasiūlymą Konkrečiam pirkimui bei draudžiama būti subtiekėju kitame pasiūlyme, t. y. kad tokiu būdu yra ribojama tiekėjų, kurie geba savarankiškai įvykdyti Pirkimo sutartį, galimybė pasitelkti vienas kitą subrangovais.
Teisėjų kolegija pažymi, kad byloje nagrinėjamų teisinių santykių atsiradimo metu galiojusios 2013 m. gruodžio 17 d. Europos Parlamento ir Tarybos reglamento (ES) Nr. 1303/2013, kuriuo nustatomos Europos regioninės plėtros fondui, Europos socialiniam fondui, Sanglaudos fondui, Europos žemės ūkio fondui kaimo plėtrai ir Europos jūros reikalų ir žuvininkystės fondui bendros nuostatos ir Europos regioninės plėtros fondui, Europos socialiniam fondui, Sanglaudos fondui ir Europos jūros reikalų ir žuvininkystės fondui taikytinos bendrosios nuostatos ir panaikinamas Tarybos reglamentas (EB) Nr. 1083/2006; VPĮ 49 ir 88 straipsnių, Direktyvos 2014/24 nuostatos, ir teismų praktika nenumatė, kad Reikalavimu nustatytas subrangos ribojimas būtų uždraustas. Priešingai, iki tol atitinkamuose teisės aktuose galiojusios tokios nuostatos Europos Sąjungos Teisingumo Teismo buvo pripažintos neteisėtomis byloje Nr. C-298/15. Atkreiptinas dėmesys, kad Lietuvos vyriausiasis administracinis teismas sprendime byloje Nr. eA-527-629/2023 taip pat yra išaiškinęs, kad subrangos ribojimai leidžiami tik išimtiniais atvejais.
LVAT, administracinė byla Nr. eA-527-629/2023, sprendime pažymėjo, kad bet koks subrangos ribojimas (tiek procentinis, tiek kitoks), kuris apriboja tiekėjų galimybes remtis kitų ūkio subjektų pajėgumais, yra neteisėtas, jeigu nėra pagrįstas objektyviomis ir proporcingomis priežastimis. Taigi, nagrinėjamas draudimas tiekėjui, teikiančiam pasiūlymą, būti subtiekėju kitam tiekėjui, savo esme taip pat riboja tiekėjų galimybę remtis kitais ūkio subjektais ir todėl patenka į LVAT suformuluotą draudimo taikymo sritį.
Teisėjų kolegija akcentuoja, kad teisine prasme sąvoka „subrangos ribojimai leidžiami tik išimtiniais atvejais“ turi būti aiškinama ir suprantama, kaip išimtis iš bendros taisyklės, kurios (išimties) taikymas turi būti pagrįstas išskirtinėmis, konkrečios teisinės situacijos aplinkybėmis bei pagrįstas atitinkamais argumentais, sprendime, kurį priima viešojo administravimo subjektas. Nagrinėjamu atveju Reikalavime tokių išskirtinių aplinkybių nenurodoma bei nepateikiama šiuo klausimu ir atitinkamų argumentų, todėl pareiškėjos skundo argumentai, kad Reikalavimo nuostatos nepažeidžia draudimo dėl subrangos ribojimo ir pan., yra nepagrįsti, nes neatitinka aptarto teisinio reglamentavimo.
CPO LT teigia, kad nustatytas reikalavimas yra „kokybinis“, todėl neva nepatenka į VPĮ 49 ar 88 straipsnių reguliuojamą sritį. Teismas pažymi, kad tiek VPĮ 49 straipsnio 1 dalis, tiek 88 straipsnis aiškiai įtvirtina, kad tiekėjas gali remtis kitų ūkio subjektų pajėgumais; perkančioji organizacija negali nepagrįstai riboti šios teisės; bet kokie ribojimai turi būti objektyviai pateisinami ir proporcingi. Nagrinėjamu atveju perkančioji organizacija visiškai uždraudė tiekėjui, teikiančiam pasiūlymą, būti subtiekėju kitam tiekėjui. Tai yra absoliutus ir neproporcingas ribojimas, kuriam teisės aktai nesuteikia jokio pagrindo.
Darytina išvada, kad aptartas Reikalavimo pobūdis bei turinys patvirtina ir tai, kad Reikalavimu yra siekiama riboti kooperaciją tarp Pirkimo dalyvių, t. y. riboti kooperacijos galimybes Pirkimo viduje tarp savarankiškai pasiūlymus pateikusių tiekėjų, neleidžiant savarankiškai ar tiekėjų grupėje pasiūlymą pateikusiam tiekėjui būti kito pirkimo dalyvio subtiekėju, nesvarbu ar skolinant pajėgumą, ar ne. Reikalavimu nėra ribojamas tiekėjų pasiūlymų pateikimas įvairiomis kooperacijos formomis, kai tiekėjas teikia tik vieną pasiūlymą pats arba tiekėjų grupėje, nebent pasiūlymo savarankiškai neteikia ir dalyvauja įvairiuose pasiūlymuose tik kaip subtiekėjas. Vidinis ribojimas pasireiškia vertikaliu ribojimu, pateikus pasiūlymą, draudžiant būti kito dalyvio pasiūlyme nurodytu subtiekėju. Šiuo atveju ribojimą CPO LT nustatė, neišskirdama jo į ribojimą remtis kito ūkio subjekto pajėgumais subtiekėjo vaidmenyje ar ribojimą pasitelkti subtiekėją nesiremiant jo pajėgumais. CPO LT ribojimas nustatytas absoliučia jo prasme, ribojimo aspektais nediferencijuojant. Reikalavimu ribojant bet kokią pirkimo dalyvio galimybę būti subtiekėju kito dalyvio pasiūlyme pajėgumo neskolinant ir draudžiant kitam dalyviui remtis esamo dalyvio pajėgumu, toks ribojimas galėjo atgrasyti potencialių dalyvių galimybę dalyvauti Pirkime ir atgrasė esamus dalyvius teikti pasiūlymus remiantis esamo dalyvio pajėgumais arba pasitelkiant jį kaip subtiekėją, todėl Reikalavimo sąlygoje nustatytas draudimas pagrįstai Sprendime konstatuotas ribojančiu konkurenciją (VPĮ 49, 88 straipsniai).
Pareiškėjos argumentai, grindžiami CPVA ar VPT pavyzdinėmis sąlygomis, taip pat atmestini. Kaip teisingai nurodė atsakovas, pavyzdinės sąlygos yra rekomendacinės ir negali būti mechaniškai taikomos konkrečiam pirkimui, neįvertinus jų poveikio konkurencijai. Be to, pareiškėja neįrodė, kad šios pavyzdinės sąlygos buvo privalomos būtent jos pirkimui, ar kad jos taikytos analogiškomis aplinkybėmis. Vien pavyzdinės sąlygos egzistavimas nesuteikia pagrindo pateisinti neteisėtai apribotos tiekėjų konkurencijos.
Teismas atkreipia dėmesį, kad pareiškėja nepagrindė, jog Reikalavimas buvo būtinas siekiant įgyvendinti VPĮ tikslus ar užtikrinti tinkamą sutarties įvykdymą. Jokia Reikalavimo dalis nėra siejama su pirkimo objekto specifika, rizikomis ar techniniais reikalavimais. Tokiu būdu nustatytas apribojimas buvo absoliutus, formalus ir nesusijęs su pirkimo poreikiais. Kaip pagrįstai nurodė atsakovas, pareiškėja iš esmės apribojo tiekėjų vidinę kooperaciją, nors išorinė konkurencija formaliai neribota. Tokia prieštaringa pirkimo logika neatitinka VPĮ 17 straipsnyje įtvirtintų lygiateisiškumo, proporcingumo ir skaidrumo principų.
Teisėjų kolegijos įsitikinimu, aptartos faktinės aplinkybės ir teisinis reglamentavimas patvirtina, kad pareiškėja, nustatydama Reikalavimą, kuriuo tiekėjui, teikiančiam savarankišką pasiūlymą, buvo drausta būti kitame pasiūlyme subtiekėju, nepagrįstai ribojo tiekėjų kooperacijos galimybes, nebuvo siejamas su pirkimo objekto specifika, neatitiko proporcingumo reikalavimų ir pažeidė VPĮ 17 straipsnio 1 dalies ir 3 dalies reikalavimus, draudžiančius dirbtinai riboti konkurenciją, bei VPĮ 49 ir 88 straipsnio nuostatas, dėl ko Sprendimas ginčijamoje dalyje yra pagrįstas ir teisėtas. Sprendimas taip pat atitinka Viešojo administravimo įstatymo reikalavimus, nes kaip matyti iš jo turinio, jis toje dalyje, kuri susijusi su pareiškėjos subjektiniu suinteresuotumu, yra pagrįsta tiek faktinių aplinkybių, tiek teisės normų vertinimu, aiškinimu bei taikymu, kurie yra pakankami priimti Sprendimą pareiškėjos atžvilgiu.
Dėl paminėto tenkinti pareiškėjos skundą jame nurodytais motyvais nėra pagrindo. Kaip ir minėta šiame teismo sprendime, kiti pareiškėjos skundo argumentai yra pertekliniai, nes peržengia pareiškėjo subjektinio suinteresuotumo ribas, dėl ko jie nekeičia teismo padarytų išvadų pagrįstumo ir teisingumo.
Proceso dalyviai procesiniuose dokumentuose išdėstė daugiau argumentų, tačiau, teismo nuomone, jie nėra esminiai sprendžiant šią administracinę bylą ir niekaip nekeičia šiame sprendime padarytos išvados, todėl jų teismas nenagrinės. Šiame kontekste paminėtina, kad Europos Žmogaus Teisių Teismo (toliau – ir EŽTT) ir Lietuvos vyriausiojo administracinio teismo praktikoje ne kartą pažymėta, jog teismo pareiga pagrįsti priimtą sprendimą neturėtų būti suprantama kaip reikalavimas detaliai atsakyti į kiekvieną argumentą (EŽTT 1994 m. balandžio 19 d. sprendimas Van de Hurk prieš Olandiją; 1997 m. gruodžio 19 d. sprendimas Helle prieš Suomiją; LVAT 2011 m. lapkričio 14 d. nutartis administracinėje byloje Nr. A261-3555/2011).
Rezoliucinė dalis
Vadovaudamasi Lietuvos Respublikos administracinių bylų teisenos įstatymo 84–87 straipsniais, 88 straipsnio 1 punktu, 132 straipsnio 1 dalimi bei 133 straipsniu, teisėjų kolegija
nusprendžia:
Pareiškėjos viešosios įstaigos CPO LT skundą atmesti kaip nepagrįstą.
Sprendimas per 30 kalendorinių dienų nuo jo paskelbimo dienos apeliacine tvarka gali būti skundžiamas Lietuvos vyriausiajam administraciniam teismui, apeliacinį skundą paduodant per Regionų administracinį teismą.